Решение по делу № 22-2319/2020 от 13.03.2020

Председательствующий – судья Феськова Т.А.      дело № 22 – 2319/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красноярск 12 мая 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего Дроздовой Л.Г.,

судей Цыбули Ю.Н. и Шарабаевой Е.В.,

при секретаре Егорове Е.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора г. Бородино Красноярского края Грачевой Д.Л. и дополнению к апелляционному представлению прокурора г. Бородино Красноярского края Авдеева А.А. на приговор Бородинского городского суда Красноярского края от 15 января 2020 года, которым

Самсонов МС, родившийся <дата> в <адрес> края, гражданин РФ, <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес> судимый:

- 25.01.2018 года приговором Советского районного суда г. Красноярска по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Советского районного суда г.Красноярска от 13.06.2018 года испытательный срок продлен 1 месяц;

- 15.03.2018 года приговором Емельяновского районного суда Красноярского края по ч.1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 15 000 рублей (наказание исполнено 15.01.2020 года),

осужден за совершеннее трех преступлений, предусмотренных п.п. «а,г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к лишению свободы сроком на 7 лет за каждое, за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30 п.п. «а,г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет за каждое, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет, в соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Советского районного суда г. Красноярска от 25.01.2018 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Советского районного суда г.Красноярска от 25.01.2018 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 15.01.2020г.

В соответствии с п. «а» ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания Самсонова М.С. под стражей с 31.05.2019г. по день вступления приговора в законную силу включительно зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена до вступления приговора в законную силу.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Шарабаевой Е.В., мнение прокурора краевой прокуратуры Кружкова В.А., полагавшего приговор подлежащим отмене по доводам дополнительного апелляционного представления, объяснения осужденного Самсонова М.С. и его защитника – адвоката Филатова И.В., возражавших против удовлетворения апелляционного представления и дополнения к нему, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Самсонов М.С. осужден за совершение 31.01.2019г., 08.05.2019г., 27.05.2019г. трех незаконных сбытов наркотических средств, содержащих в своем составе метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой соответственно 4,516г., 0,368г., 0,387г. организованной группой, в крупном размере, а также за совершение 30.05.2019г. двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств, содержащих в своем составе: метил 3,3-диметил-2-(1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутаноат (синоним: МDМВ (N)-073-F), который является производным наркотического средства 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты и метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой 54,41г, 4,20г., наркотического средства содержащего в своем составе: метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, метил 3,3-диметил-2-1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутаноат (синоним: МDМВ (N)-073-F), который является производным наркотического средства 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты, метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, метил 3,3-диметил-2-1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутаноат (синоним: МDМВ (N)-073-F), который является производным наркотического средства 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты массой 8,51г., а также наркотического средства, содержащего в своем составе метил 3,3-диметил-2-1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутаноат (синоним: МDМВ (N)-073-F), который является производным наркотического средства 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты и метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой 6,43г., метил 3,3-диметил-2-1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутаноат (синоним: МDМВ (N)-073-F), который является производным наркотического средства 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты массой 0,008г., совершенных организованной группой, в крупном размере.

Преступления Самсоновым М.С. совершены на территории г. Красноярска и г. Бородино Красноярского края, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Самсонов М.С. вину в свершении указанных преступлений признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель – помощник прокурора г. Бородино Красноярского края Грачева Д.Л. считает, что приговор суда подлежит изменению. В обоснование своих доводов указывает, что суд при назначении наказания применяет положения ст. 64 УК РФ, при этом в описательно-мотивировочной части приговора не разграничивает для каких из преступлений считает необходимым применить ст. 64 УК РФ. Таким образом, в описательно-мотивировочной части приговора судом указано о применении ст.64 УК РФ к каждому из совершенных преступлений, в том числе покушений. При этом, необоснованно не указано на применение к неоконченным составам преступлений положений ч.3 ст. 66 УК РФ. Также судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств, в том числе за покушения на преступления, признаны смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п.п. «г,и» ч.1 ст. 61 УК РФ, а также иные смягчающие обстоятельства, что в совокупности с нормами ч.3 ст. 66 УК РФ предполагает назначение наказания по ч.3 ст. 30 п.п. «а, г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ ниже низшего предела установленного санкцией соответствующий статьи. В связи с чем, приговор суда является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости. Просит приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение ст.64 УК РФ к двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30 п.п. «а,г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, усилить назначенное по данным преступлениям наказание, а также усилить наказание назначенное по совокупности преступлений и приговоров.

В дополнительном апелляционном представлении прокурор г. Бородино Красноярского края Авдеев А.А. просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом указывает, что Самсонову предъявлено обвинение по факту сбыта 31.01.2019 года наркотического средства членом организованной группы ФИО15 - Свидетель №11, и сбыта его последним гражданам «Леша», «Максим» и Свидетель №10. Обстоятельства незаконного приобретения и сбыта Свидетель №11 наркотических средств выше указанным гражданам были судом оценены при рассмотрении уголовного дела в отношении Свидетель №11, который был признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств и в отношении которого судьей Бородинского городского суда Красноярского края Феськовой (Бурдиной) Т.А. 19.06.2019 года постановлен обвинительный приговор. Этой же судьей постановлен обвинительный приговор в отношении Самсонова, где в качестве доказательств вины последнего суд ссылается на доказательства, которые были ранее исследованы и положены в качестве доказательств виновности Свидетель №11. Таким образом, в соответствии со ст.61 УК РФ и Определениями Конституционного Суда РФ от 1.11.2007 года № 799-О-О, от 17.06.2008 года № 733-О-П повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела является недопустимым, поскольку суд был связан с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу и с переоценкой своих собственных выводов по делу.

На апелляционное представление государственного обвинителя осужденным Самсоновым М.С. и его защитником – адвокатом Филатовым И.В. принесены возражения, в которых указывается на необоснованность доводов представления.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления (основного и дополнительного), возражений, судебная коллегия считает приговор подлежащими отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в тот же суд, другому судье. При этом судебная коллегия руководствуется следующим.

По смыслу ст.63 УПК РФ один и тот же судья не вправе принимать участие в рассмотрении уголовного дела, если ранее им уже принимались решения по установлению обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему делу.

Эти требования закона судом по делу не учтены.

Как следует из материалов уголовного дела Самсонову предъявлено обвинение по факту сбыта в составе организованной группы 31.01.2019 года членом организованной группы Богдановым - Козлову А.В. наркотического вещества, содержащего в своем составе метил 2-[1-(5-фторпентил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо]-3,3-диметилбутаноат (синоним: МDМВ(N)-2201), который является производным наркотического средства метиловый эфир 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты, массой 4,516 грамм. Далее Свидетель №11 часть наркотического средства массами 0,307г., 0,425г., 0,464г. незаконно сбыл 31.01.2019 года гр-ну «Лёша» и 22.02.2019 года гр-ну «Максим», Свидетель №10.

    Как видно из обжалуемого приговора, судом первой инстанции в качестве доказательств, подтверждающего вину Самсонова в совершении преступления, были приведены доказательства, которые положены также в основу обвинительного приговора Бородинского городского суда Красноярского края от 19 июня 2019 года в отношении Свидетель №11, а также сам указанный приговор, согласно которому Свидетель №11 признан виновным в совершении трех преступлений, предусмотренных п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, а также в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ (т.2 л.д.207-215). Данный приговор суда вступил в законную сиу 8 июля 2019 года.

Выше указанный приговор Бородинского городского суда Красноярского края от 19 июня 2019 года, и обжалуемый приговор вынесены судьей Балахтинского районного суда Красноярского края Феськовой (Бурдиной) Т.А. Поскольку председательствующий при вынесении приговора от 19 июня 2019 года в отношении Свидетель №11, высказал свое мнение об обстоятельствах совершения Свидетель №11 преступления и о его виновности, которые вновь в соответствии со ст.73 УПК РФ явились, наряду с другими, предметом доказывания по уголовному делу в отношении Самсонова, то он в соответствии со ст.63 УПК РФ не мог участвовать в рассмотрении данного уголовного дела.

Согласно п.2 ч.2 ст.389.17 УПК РФ основанием отмены судебного решения в любом случае является вынесение судом решения незаконным составом суда.

При таких обстоятельствах, с учетом того, что в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции были допущены нарушения уголовно-процессуального закона, неустранимые в суде апелляционной инстанции, судебная коллегия считает, что постановленный в отношении Самсонова приговор, подлежит отмене, а уголовное дело направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

В связи с отменой приговора по вышеуказанным основаниям судебная коллегия не рассматривает по существу остальные доводы апелляционных представлений. Вместе с тем, изложенные в апелляционном преставлении доводы о несправедливости назначенного наказания вследствие как чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости, подлежат проверке и учету при новом рассмотрении уголовного дела.

Принимая во внимание, что Самсонов М.С. обвиняется в совершении пяти особо тяжких преступлений, в сфере незаконного оборота наркотических средств, ранее в отношении него избиралась мера пресечения в виде заключения под стражу, с учетом данных характеризующих личность Самсонова М.С., который по месту регистрации не проживает, по месту жительства в г. Красноярске характеризуется удовлетворительно, состоит в гражданском браке, имеет на иждивении детей, является индивидуальным предпринимателем, ранее судим, имеет не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, является лицом, употребляющим наркотические средства, следовательно, осознавая тяжесть предъявленного ему обвинения он может скрыться от суда, продолжить заниматься преступной деятельностью, судебная коллегия считает целесообразным избрать в отношении Самсонова М.С. меру пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, поскольку применение иной, более мягкой меры пресечения, не представляется возможным.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Бородинского городского суда Красноярского края от 15 января 2020 года в отношении Самсонова МС - отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе.

Избрать в отношении Самсонова МС меру пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, то есть по 11 июля 2020 года включительно, с содержанием в СИЗО – 5 г. Канска.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи

КОПИЯ ВЕРНА

Судья    Е.В. Шарабаева