Решение по делу № 22-1261/2023 от 14.08.2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл                                          30 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Монгуша В.Б.,

судей Сундуй М.С., Аракчаа О.М.,

при секретаре Иргит Ч.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Монгуш Б.Э. и апелляционную жалобу осужденного Шугаева В.А. на приговор Тандинского районного суда Республики Тыва от 5 июля 2023 года, которым

Шугаев В.А., родившийся ** судимый:

- 25 мая 2016 года Тандинским районным судом Республики Тыва по п.«б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (с учетом изменений внесенных апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Тыва от 21 июля 2016 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 25 мая 2018 года Тандинским районным судом Республики Тыва по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору суда от 25 мая 2016 года, и путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по предыдущему приговору окончательно определено лишение свободы сроком на 1 год 9 месяцев с отбыванием наказания в колонии поселении, освободившийся 6 марта 2020 года,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав выступления прокурора Ховалыг Л.А., поддержавшего доводы апелляционного представления и полагавшего необходимым приговор изменить, осужденного Шугаева В.А. и защитника Тэгшжаргалын С.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших приговор изменить, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Шугаев В.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору преступление совершено им при следующих обстоятельствах.

ДД.ММ.ГГГГ года около 20 часов 05 минут Шугаев В.А., находясь на участке местности, расположенном на территории заброшенного дома по адресу: ** умышленно, без цели сбыта собрал в полимерный пакет верхушечные части дикорастущей конопли, которые являются наркотическим средством - каннабис (марихуана), общей массой 169, 85 грамма, что относится к крупному размеру.

Приобретенное наркотическое средство Шугаев В.А. принес в баню расположенную в ограде своего дома по адресу: **, где под лавочкой незаконно хранил в период времени с 20 часов 45 минут 5 февраля 2023 года до 13 часов 20 минут 10 февраля 2023 года.

10 февраля 2023 года в период времени с 13 часов 20 минут по 14 часов 15 минут в ходе производства оперативно-розыскных мероприятий «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» по адресу: ** сотрудниками полиции было обнаружено и изъято вышеуказанное наркотическое средство.

В судебном заседании осужденный Шугаев В.А., признав вину полностью, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, отказался от дачи показаний.

В апелляционном представлении государственный обвинитель выражает несогласие с приговором в виду неправильного применения уголовного закона. В обоснование указывает, что суд, не установив наличие отягчающих наказание обстоятельств, применил положения ч.1 ст.62 УК РФ, тогда как в действиях Шугаева В.А. имеется рецидив преступлений. Шугаев совершил преступление, имея непогашенную судимость, по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2018 года. Просит приговор изменить: признав в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие рецидива преступлений; исключить ссылку о применении положений ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания; при назначении наказания применить ч.2 ст.68 УК РФ; усилить назначенное наказание до 6 лет лишения свободы; изменить вид режима на исправительную колонию строгого режима; зачесть в срок лишения свободы время содержания Шугаева В.А. под стражей с 5 июля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Шугаев В.А просит приговор изменить, указав, что наказание по предыдущему приговору отбыл без нарушений. Просит учесть его молодой возраст, признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту жительства и работы, плохое материальное положение семьи, для которой он является единственным кормильцем, а также наличие матери с плохим состоянием здоровья. Просит изменить приговор, назначив наказание в виде принудительных работ или штрафа.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осужденного Шугаева В.А. в совершении преступления судом первой инстанции установлена и подтверждается признательными показаниями осужденного Шугаева В.А., данными на предварительном следствии от 15 сентября 2022 года, подтвержденными в ходе проверки показаний на месте, и исследованными в судебном заседании, также показаниями свидетелей А.., Б.., В.. и Г.

Кроме того, виновность осужденного Шугаева В.А. подтверждается письменными доказательствами, в частности с протоколами осмотра места происшествия, осмотра предметов, заключением эксперта ** от 25 февраля 2023 года.

Выводы суда о виновности Шугаева В.А. в совершении преступления при указанных в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельствах основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, содержание которых в приговоре раскрыто.

При этом каждое доказательство оценивалось судом с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности - достаточности для постановления обвинительного приговора, как того требует ст. 88 УПК РФ. Мотивы принятого решения по результатам оценки доказательств изложены в приговоре в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ.

С учетом вышеизложенного, суд правильно установил фактические обстоятельства дела и верно квалифицировал действия Шугаева В.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

При назначении осужденному Шугаеву В.А. наказания учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вопреки доводам жалобы, суд в полном объеме признал и учел в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, все сведения, подлежащие учету в соответствии с требованиями ст. 61 УК РФ, в том числе: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в даче органам предварительного следствия подробных признательных показаний об обстоятельствах совершенного им преступления; наличие на иждивении двоих малолетних детей; удовлетворительную характеристику по месту жительства администрацией села; положительную характеристику по месту работы.

Оснований для признания каких-либо иных обстоятельств, смягчающими наказание осужденного, в том числе указанных в апелляционной жалобе, не имеется, поскольку признание смягчающим наказание иных обстоятельств, прямо не предусмотренных в качестве таковых ч. 1 ст. 61 УК РФ, по смыслу ч. 2 указанной нормы закона является правом суда, а не его обязанностью, в связи с чем, оснований для признания иных обстоятельств в качестве смягчающих не имеется.

Вместе с тем, судебная коллегия находит заслуживающими внимания доводы апелляционного представления, а приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов уголовного дела следует, что Шугаев В.А. был осужден:

- 25 мая 2016 года Тандинским районным судом Республики Тыва (с учетом апелляционного постановления Верховного Суда Республики Тыва от 21 июля 2016 года) по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 25 мая 2018 года Тандинским районным судом Республики Тыва по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору суда от 25 мая 2016 года, и путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по предыдущему приговору окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 9 месяцев в колонии поселении.

При таком положении, поскольку наказание по приговору от 25 мая 2018 года было назначено по совокупности с приговором от 25 мая 2016 года, согласно требованиям ст. 86 УК РФ, срок погашения судимостей Шугаева В.А. по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2016 года надлежало исчислять с момента отбытия им срока наказания, назначенного приговором Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2018 года, и освобождения по отбытию наказания 6 марта 2020 года.

Таким образом, судимость Шугаева В.А. за преступление, предусмотренное п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ по приговору от 25 мая 2016 года является непогашенной, в соответствии с положениями п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ.

Согласно п. 4 ст. 304 УПК РФ во вводной части приговора надлежит указывать сведения о всех судимостях, которые не погашены, а именно надлежит указывать сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

Тем самым, приговор суда подлежит изменению, с указанием во вводной части приговора сведений о судимости Шугаева В.А. по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2016 года.

В связи с тем, что судимость по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2016 года образует рецидив, поэтому, она подлежит учету в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ. При этом ссылка суда на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ УК РФ подлежит исключению из приговора.

Вместе в тем, несмотря на признание отягчающего наказание обстоятельства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для усиления осужденному Шугаеву В.А. наказания, поскольку наказание назначено в пределах, установленных ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Поскольку исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступлений, и другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступлений, по уголовному делу не установлены, суд при назначении наказания Шугаеву В.А. не применил положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 и ст. 73 УК РФ. Не усматривает оснований для применения данных норм закона и судебная коллегия.

Назначенное Шугаеву В.А. наказание в виде реального лишения свободы соответствует требованиям ст. ст. 6 и 60, является справедливым и соразмерным содеянному, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Оснований для смягчения наказания, о чем Шугаев В.А. просит в апелляционной жалобе, не имеется.

Вид исправительного учреждения, назначенный осужденному Шугаеву В.А. подлежит изменению с исправительной колонии общего режима на исправительную колонию строгого режима в силу требований п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Кроме того, в соответствии с п. п. 6 и 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны, кроме всего решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.

Согласно положениям ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы засчитывается период содержания лица под стражей со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу, на что должно быть указано в резолютивной части судебного решения.

По настоящему делу эти требования закона должным образом не выполнены.

Так, из материалов дела следует, что суд, постановив приговор, изменил меру пресечения Шугаеву В.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на содержание под стражей и взял под стражу в зале судебного заседания 5 июля 2023 года. Однако вопреки положениям ст. 72 УК РФ в резолютивной части приговора не принял решение о зачете времени содержания под стражей в срок окончательно назначенного наказания Шугаева В.А.

При таких обстоятельствах, время нахождения Шугаева В.А. под стражей подлежит зачету в срок отбытия осужденного наказания по правилам ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, судебная коллегия считает необходимым отменить настоящий приговор в части взыскания с осужденного Шугаева В.А. процессуальных издержек по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 389.15, ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

По смыслу ст. ст. 131, 132 УПК РФ и в соответствии правовой позицией, изложенной в абзаце 2 п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 42 от 19 декабря 2013 г. «О практике применения судами законодательства о процессуальных издержках по уголовным делам», издержки, связанные с производством по делу, могут быть взысканы с осужденного только по решению суда, порядок принятия которого должен гарантировать защиту его прав и соответствовать критериям справедливого судебного разбирательства. Принятие решения о взыскании с осужденного процессуальных издержек возможно только в судебном заседании. При этом осужденному должна быть предоставлена возможность довести до сведения суда свою позицию относительно суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения.

При вынесении настоящего приговора суд принял решение о взыскании в доход федерального бюджета процессуальных издержек с осужденного Шугаева В.А. в размере 16 993 рублей 60 копеек.

Как видно из описательно-мотивировочной части приговора, данные процессуальные издержки являются суммами, уплаченными из средств федерального бюджета адвокату, осуществлявшему его защиту по назначению.

Между тем из протокола судебного заседания следует, что вопрос о взыскании данных процессуальных издержек с осужденного в судебном заседании не обсуждался, соответствующие материалы уголовного дела не исследовались, мнение осужденного по вопросу возмещения процессуальных издержек, а также наличие либо отсутствие оснований для его освобождения от взыскания процессуальных издержек не выяснялось. Кроме того, материалы дела не содержат какого-либо решения по процессуальным издержкам.

При таких обстоятельствах приговор суда в части взыскания с осужденного Шугаева В.А. в доход федерального бюджета процессуальных издержек не может быть признан законным и обоснованным и подлежит отмене, а дело в этой части направлению на новое судебное разбирательство в порядке ст. ст. 397 - 399 УК РФ, в ходе которого суду надлежит создать необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав и принять законное решение.

Решение о судьбе вещественных доказательств принято в соответствии с требованиями закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Тандинского районного суда Республики Тыва от 5 июля 2023 года в отношении Шугаева В.А. изменить:

- указать во вводной части судимость по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2016 года;

- признать в качестве отягчающего наказание обстоятельства Шугаеву В.А. наличие рецидива преступлений по приговору Тандинского районного суда Республики Тыва от 25 мая 2016 года;

- исключить ссылку о применении положений ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания;

- назначить с применением ч.2 ст.68 УК РФ наказание в виде лишения свободы на 3 года 6 месяцев;

- изменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии общего режима на исправительную колонию строгого режима;

- зачесть в срок лишения свободы время содержания Шугаева В.А. под стражей с 5 июля по 29 августа 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этот же приговор в части взыскания с осужденного Шугаева В.А. процессуальных издержек отменить, уголовное дело в этой части направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда в порядке, предусмотренном ст. ст. 397 - 399 УПК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Настоящее апелляционное решение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции через Тандинский районный суд Республики Тыва в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, то есть с 30 августа 2023 года, осужденным - в тот же срок со дня вручения его копии. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи: