Решение по делу № 22-2535/2022 от 25.11.2022

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 16 декабря 2022 года по делу № 22-2535/2022

судья Исаев И.М.

Верховный Суд Республики Дагестан в составе председательствующего судьи Зульфигарова К.З.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Магомедовым А.И.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры РД Магомедова Р.М.,

осужденного Барахоева Х.Б. – посредством видеоконференц-связи,

его защитника – адвоката Магомаевой Г.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Азизовой Д.Д. в защиту осужденного Барахоева Х.Б. на приговор Избербашского городского суда РД от 28 сентября 2022 г. в отношении Барахоева Хусена Букарбековича, осужденного по ч. 2 ст. 264.1 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Зульфигарова К.З., выступления защитника – адвоката Магомаевой Г.А., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Магомедова Р.М., полагавшего приговор оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения, суд

у с т а н о в и л:

по приговору суда Барахоев Хусен Букарбекович, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, зарегистрированного и проживающего: <адрес>, гражданина РФ, не имеющего образование, состоящего в гражданском браке, имеющего на иждивении семерых малолетних детей, временно не работающего, военнообязанного, ранее судимый Малгобекским городским судом Республики Ингушетия:

- приговором от 13 сентября 2021 г. по п. «а» и «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на 1 год 1 месяц в исправительной колонии общего режима;

- приговором от 4 апреля 2022 г. по ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к лишению свободы на 1 год условно, с испытательным сроком на 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 3 года, судимости в установленном законом порядке не сняты и не погашены;

осужден по ч. 2 ст. 264.1 УК РФ к лишению свободы на 6 месяцев с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 5 лет, условное осуждение по приговору от 4 апреля 2022 г. отменено, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на 1 год 1 месяц с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 5 лет 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

срок основного наказания исчислен в соответствии с ч. 3.3 УК РФ со дня вынесения приговора с зачетом времени нахождения под стражей из расчета день за день отбывания наказания, мера пресечения – подписка о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда, решена судьба вещественных доказательств.

Барахоев Х.Б. признан виновным в том, что, будучи ранее судимый за совершение преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 264.1 УК РФ, управляя автомобилем, не выполнил законное требование уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения, 17 июля 2022 г. в г. Избербаше при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Барахоев Х.Б. виновным себя в совершенном преступлении признал полностью, приговор по делу постановлен в особом порядке.

В апелляционной жалобе адвокат Азизова Д.Д. в интересах осужденного Барахоева Х.Б., выражая несогласие с приговором, считает его несправедливым и подлежащим изменению со смягчением наказания. Ссылаясь на разъяснения Пленума Верховного Суда РФ в постановлениях от 11 января 2007 г. № 2, от 29 апреля 1996 г. № 1, от 27 ноября 2012 г. № 26, положения ст.ст. 6, 43, ч.3 ст.60 УК РФ, ст. 316 УПК РФ, на то, что вменен лишь один эпизод преступления, осужденный в содеянном вину признал, раскаялся, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, дознание было проведено в сокращенной форме, ходатайствовал о рассмотрении в особом порядке, на учете у психиатра и нарколога не состоит, имеет семью, супругу и семерых малолетних детей, постоянное место жительства, просил назначить наказание, не связанное с лишением свободы, считает назначенное наказание не соответствующим характеру и степени тяжести содеянного. С учетом всех указанных смягчающих обстоятельств, просит приговор изменить, назначив Барахоеву Х.Б. наказание, не связанное с лишением свободы и отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы дела, заслушав выступления сторон и обсудив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Приговор в отношении Барахоева Х.Б. по его ходатайству, в связи с согласием с предъявленным ему обвинением, с согласия государственного обвинителя в постановлен особом порядке без проведения судебного разбирательства, при наличии оснований применения особого порядка принятия судебного решения, предусмотренные ст. 314 УПК РФ, с соблюдением предусмотренного ст.ст. 316, 317 УПК РФ порядка проведения судебного заседания и постановления приговора, а также предусмотренных ст. 226.9 УПК РФ особенностей судебного производства по уголовному делу, дознание по которому производилось в сокращенной форме, на основании исследования и оценки доказательств, указанных в обвинительном постановлении, которые в приговоре судом приведены.

Обоснованность осуждения и юридическая квалификация действий Барахоева Х.Б. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 264.1 УК РФ, как управление автомобилем с признаками алкогольного опьянения и не выполнения законных требований сотрудника полиции о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения, что в соответствии с примечанием 2 к ст. 264 УК РФ признается управлением транспортным средством в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, сомнений не вызывает, поскольку обвинение подтверждено имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами, рассмотренных судом и приведенных в приговоре с соответствующей их оценкой.

При производстве предварительного расследования в сокращенной форме дознания, проведенном по ходатайству подозреваемого и с соблюдением положений ст.226.1 – 226.8 УПК РФ, а также при рассмотрении судом в отношении Барахоева Х.Б. дела процессуальных нарушений, которые влекут отмену обжалуемого судебного решения, не было допущено.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Вопреки доводам жалобы, наказание осужденному Барахоеву Х.Б. в виде лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами, является справедливым, назначено оно в соответствии с требованиями ст. ст. 6 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, установленных по делу смягчающих и отягчающих обстоятельств, а также данных о его личности, влияния наказания на условия жизни его семьи, в пределах, предусмотренных законом за содеянное осужденным.

Судом приняты во внимание все установленные по делу обстоятельства, имеющие значение для решения вопросов о назначении наказания, в т.ч. в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, в соответствии со ст. 61 УК РФ, указанные в апелляционной жалобе - то, что подсудимый Барахоев Х.Б. свою вину признал полностью и раскаялся в содеянном, имеет постоянное место жительства, на иждивении семеро малолетних детей, на учёте у психиатра и нарколога не состоит.

Вместе с тем, при этом судом правильно принято во внимание и то, что подсудимый Барахоев Х.Б. по месту жительства характеризуется отрицательно, ранее судим, имеет не снятую и не погашенную судимость, в т.ч. за совершение тяжкого преступления, а также, будучи осужденным к условной мере наказания, должных выводов для себя не сделал и вновь, при рецидиве совершил умышленное преступление небольшой тяжести, поскольку судим приговором от 13 сентября 2021 г. по п. «а» и «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на 1 год 1 месяц в исправительной колонии общего режима, и приговором от 4 апреля 2022 г. по ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к лишению свободы на 1 год условно, с испытательным сроком на 1 год, который не истек, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами сроком на 3 года, судимости в установленном законом порядке не сняты и не погашены.

Указанное обстоятельство - совершение подсудимым Барахоевым Х.Б. преступления при рецидиве, в соответствии с положениями п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ, суд правильно признал отягчающим наказание.

При назначении Барахоеву Х.Б. основного наказания в виде лишения свободы положения ст. 56 УК РФ соблюдены.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ, в связи с совершением умышленного преступления, будучи условно осужденным, в период испытательного срока, с учетом изложенных в приговоре приведенных выше обстоятельств, установленных в судебном заседании, личности самого подсудимого Барахоева Х.Б., суд первой инстанции пришел к выводу об отмене условного осуждения и назначении ему наказания по правилам ст. 70 УК РФ, не согласиться с которым, суд апелляционной инстанции оснований не усматривает.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи со следующим.

Так, судом первой инстанции, в нарушение п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы ошибочно назначено в исправительной колонии строгого режима, поскольку он ранее лишение свободы не отбывал, как усматривается из приговора от 13 сентября 2021 г. (л.д. 76-84) Барахоев Х.Б. осужден по п. «а» и «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на 1 год 1 месяц в исправительной колонии общего режима и в связи с зачетом времени содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ назначенное ему наказание признано отбытым и он из-под стражи освобожден.

В нарушение данных положений закона суд первой инстанции принял решение о назначении Барахоеву Х.Б. исправительной колонии строгого режима, сославшись на ст. 58 УК РФ, и каких-либо конкретных обстоятельств, которые бы позволили считать мотивированным назначение такого вида исправительного учреждения с учетом положений ст. 58 УК РФ, в приговоре не привел.

При таких обстоятельствах отбывание наказания в виде лишения свободы Барахоеву Х.Б. в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ с учетом наличия в его действиях рецидива следует назначить в исправительной колонии общего режима.

С учетом положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ срок наказания в виде лишения свободы Барахоеву Х.Б. следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу – 16.12.2022 с зачетом времени содержания его под стражей с 28.09.2022 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, как не соответствующие требованиям положений ст.ст. 74, 75 УПК РФ следует исключить из приговора ссылку на рапорт инспектора ДПС ОГИБДД ОМВД России по г. Избербаш Багомедова Р.А. как на доказательство обвинения.

Иных обстоятельств, влекущих изменение приговора либо его отмену и удовлетворение доводов апелляционной жалобы, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

приговор Избербашского городского суда РД от 28 сентября 2022 г. в отношении Барахоева Хусена Букарбековича изменить:

исключить из приговора ссылку на рапорт инспектора ДПС ОГИБДД ОМВД России по г.Избербаш Багомедова Р.А. как на доказательство обвинения;

уточнить резолютивную часть приговора указанием:

- в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ срок назначенного Барахоеву Х.Б. наказания в виде лишения свободы исчислять со дня вступления приговора в законную силу – 16 декабря 2022 г., с зачетом времени содержания его под стражей с 28 сентября 2022 г. до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- отбывание наказания в виде лишения свободы осужденному Барахоева Х.Б. назначить в исправительной колонии общего режима;

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Азизовой Д.Д. – удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, через суд первой инстанции, в течение 6 месяцев со дня его вынесения.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования по ходатайству может быть восстановлен судьей суда первой инстанции. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в апелляционном порядке в соответствии с требованиями главы 45.1 УПК РФ.

В случае пропуска срока кассационного обжалования в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на приговор подаются непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматриваются в порядке выборочной кассации, предусмотренном статьями 401.10 - 401.12 УПК РФ.

При этом осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий К.З. Зульфигаров