Решение по делу № 7У-3853/2020 [77-883/2020] от 18.02.2020

                                                                                                      Дело № 77-883/2020

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

    г. Кемерово                                                                                              27 мая 2020 года

    Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе :

председательствующего           Зыкина С.В.

    судей                Зориной С.А., Пелёвина С.А.

с участием

прокурора                                         Сыромотиной М.Н.

осужденного                                     Цимбалеева Р.И.

адвоката                                            Стрижака А.В.

при секретаре                          Амент А.В.,

    рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Цимбалеева Романа Ивановича о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка № 56 в Кировском районе г.Красноярска от 10 апреля 2019 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Зыкина С.В., объяснения осужденного Цимбалеева Р.И. и адвоката Стрижака А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, а также мнение прокурора Сыромотиной М.Н., просившей об отмене приговора суда, судебная коллегия,

у с т а н о в и л а :

Приговором мирового судьи судебного участка № 56 в Кировском районе г. Красноярска от 10 апреля 2019 года

Цимбалеев Роман Иванович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты>, судимый :

- 11.05.2016 года приговором мирового судьи судебного участка № 69 в Октябрьском районе г. Красноярска по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;

- 17.05.2016 года приговором мирового судьи судебного участка № 83 в Советском районе г. Красноярска по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 8 месяцев лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 18.10.2016 года приговором Советского районного суда г. Красноярска по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 161 УК РФ, по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, к окончательному наказанию, назначенному на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ, с учетом наказаний по приговорам от 11.05.2016 года и от 17.05.2016 года, в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- 09.01.2017 года приговором Советского районного суда г. Красноярска по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к окончательному наказанию, назначенному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 18.10.2016 года, в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы;

- 21.03.2017 года приговором Ленинского районного суда г. Красноярска по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158 УК РФ к окончательному наказанию, назначенному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 09.01.2017 года, в виде 3 лет лишения свободы;

- 19.05.2017 года приговором Ленинского районного суда г. Красноярска по трем преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, а также по п. «в» ч. 2 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, к окончательному наказанию, назначенному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 21.03.2017 года, в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы. 29.06.2018 года освобожден условно-досрочно на срок 1 год 11 месяцев 29 дней;

- 21.02.2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г. Красноярска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к окончательному наказанию, назначенному на основании ст.ст. 79, 70 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 19.05.2017 года, в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы;

- 06.03.2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г. Красноярска по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, к окончательному наказанию, назначенному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с учетом наказания по приговору от 21.02.2019 года, в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г. Красноярска от 21.02.2019 года и с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г. Красноярска от 06.03.2019 года, назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г. Красноярска от 19 мая 2017 года и окончательно Цимбалееву Р.И. назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В окончательное наказание зачтено наказание, отбытое по приговорам мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г.Красноярска от 21.02.2019 года и от 06.03.2019 года.

Срок наказания исчислен с 10.04.2019 года, при этом в срок отбытия наказания зачтено время содержания Цимбалеева Р.И. под стражей в период с 21.02.2019 года по день вступления приговора в законную силу.

В апелляционной инстанции приговор мирового судьи судебного участка № 56 в Кировском районе г.Красноярска от 10 апреля 2019 года обжалован не был.

В кассационной жалобе осужденный Цимбалеев Р.И. просит об изменении приговора, мотивируя нарушением судом правил назначения наказания, что привело к его чрезмерной суровости. Так, по доводам жалобы, в приговоре отсутствует указание об отмене на основании ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения по приговору от 19 мая 2017 года, при этом суд не учел, что ранее по приговору от 21 февраля 2019 года ему уже был частично присоединен не отбытый срок условно-досрочного освобождения, что влечет исключение указания суда на назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Приговором суда Цимбалеев Р.И. признан виновным в тайном хищении чужого имущества.

Преступление совершено 19 декабря 2018 года в Кировском районе г. Красноярска при обстоятельствах, установленных приговором суда.

В соответствии с ч. 1 ст. 40116 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по делу в полном объеме.

Согласно ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу п. 11 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ отсутствие в уголовном деле надлежаще оформленного протокола судебного заседания является существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 266 УПК РФ председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто является обвинителем, защитником, разъясняя сторонам право заявления отвода, а в соответствии с п. 5 ч. 4 ст. 47 УПК РФ подсудимый вправе заявить отвод государственному обвинителю и адвокату.

Указанные требования закона при рассмотрении данного уголовного дела судом первой инстанции не выполнены, поскольку из протокола судебного заседания от 10 апреля 2019 года, когда уголовное дело по обвинению Цимбалеева Р.И. было рассмотрено по существу, видно, что председательствующий судья объявил только состав суда и секретаря, разъяснив право отвода только судье и секретарю, при этом, в нарушение положений ст.ст. 47 и 266 УПК РФ, не объявил об участии в рассмотрении дела государственного обвинителя и адвоката, право отвода им не разъяснил и наличие им отводов не выяснил.

Данные нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, что влечет отмену приговора с передачей уголовного дела на новое рассмотрение.

В связи с отменой приговора суда за нарушением норм уголовно-процессуального закона, доводы кассационной жалобы осужденного о несогласии с принятым решением в связи с нарушением судом правил назначения наказания обсуждению не подлежат, при этом мировому судье следует тщательно проверить все вышеуказанные обстоятельства при новом рассмотрении и принять по уголовному делу законное, обоснованное и мотивированное решение.

                Принимая во внимание, что в настоящий момент Цимбалеев Р.И. отбывает

    наказание в виде лишения свободы по приговору мирового судьи судебного участка № 63 в Ленинском районе г. Красноярска от 06.03.2019 года, судебная коллегия не усматривает оснований для избрания ему меры пресечения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114, ст. 40115 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Отменить приговор мирового судьи судебного участка № 56 в Кировском районе г. Красноярска от 10 апреля 2019 года в отношении Цимбалеева Романа Ивановича и передать уголовное дело на новое рассмотрение другому мировому судье судебного участка № 56 в Кировском районе г. Красноярска.

Для определения подсудности направить материалы дела председателю Кировского районного суда г. Красноярска.

Председательствующий                                                С.В. Зыкин

Судьи                                                            С.А. Зорина

                                                                                                            С.А. Пелевин