Решение по делу № 4У-924/2017 [44У-121/2017] от 13.04.2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции по делу № 44у- 121/17

28 июня 2017 года г. Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Тарасенко М.И.,

членов президиума Латыповой З.У., Канбекова И.З., Шакирова Р.С.,

Васильевой Е.Г., Юлдашева Р.Х., Усмановой Р.Р.,

с участием прокурора Логинова В.М.,

осужденного Бочкарева С.Г. по системе видеоконференц-связи,

адвокатов Тимербулатовой И.Ф., Тузова А.В.,

при секретаре Нурисламове Р.Ф.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе и дополнения к ней осужденного Бочкарева С.Г. и по кассационной жалобе осужденного Михайлова В.Г. на приговор Белебеевского городского суда Республики Башкортостан от 13 сентября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Якупова Д.А. об обстоятельствах дела, выступления осужденного Бочкарева С.Г., его защитника – адвоката Тимербулатову И.Ф., защитника осужденного Михайлова В.Г. – адвоката Тузова А.В. в поддержку доводов жалобы, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении приговора, президиум

установил:

по приговору Белебеевского городского суда от 13 сентября 2016 года

Бочкарев С.Г., ..., имеющий малолетних детей , ранее судимый:

- 24.06.2011г. по ч. 1 ст. 158 УК РФ, пп. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ,

ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 5.11.2009г.) окончательно назначено 3 года лишения свободы, по постановлению от 31.05.2012г. наказание снижено до 2 лет 8 месяцев лишения свободы, по постановлению от 23.10.2012г. неотбытая часть наказания заменена на 1 год 4 месяца исправительных работ с удержанием из заработной платы 15 % в доход государства, постановлением от 30.01.2013г. зачтен срок нахождения под стражей с момента вынесения постановления, окончательный срок в виде исправительных работ составляет 1 год 2 месяца 15 дней, неотбытый срок исправительных работ составляет 5 месяцев 7 дней,

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступление от 7.11.2013г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление от 19.11.2013г.) к 4 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление от 29.11.2013г.) к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ определено 5 лет лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 24.06.2011г.) окончательно назначено с применением ст. 71 УК РФ 5 лет 10 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 13 сентября 2016 года. Зачтено в срок отбытия наказания время нахождения под стражей с 29.11.2013г. до 13.09.2016г.;

Михайлов В.Г., ...

рождения, ранее не судимый,

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступление от 7.11.2013г.) к 1 году лишения свободы, по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление от 19.11.2013г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление от 28.11.2013г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ (преступление от 28.11.2013г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно определено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

    Срок наказания исчислен с 13 сентября 2016 года. Зачтено в срок отбытия наказания время нахождения под стражей с 29.11.2013г. до 13.09.2016г.

    В апелляционном порядке приговор в отношении осужденных Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г. не пересматривался.

Согласно приговору Бочкарев С.Г. и Михайлов В.Г. признаны виновными в совершении следующих преступлений.

7 ноября 2013 года Н., выступавший в качестве «условного покупателя» наркотических средств, при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», договорился с Михайловым В.Г. о возможности приобретения наркотического средства «героин» (диацетилморфин) на сумму 5000 рублей. Михайлов В.Г. и Бочкарев С.Г., оказывая содействие в незаконном приобретении наркотических средств в значительном размере без цели сбыта в форме пособничества, передали Попову В.М. полученные у Н. денежные средства в сумме 5000 руб., а Попов В.М. им – наркотическое средство «героин» (диацетилморфин), общей массой не менее 0,705 гр. Полученное от Попова В.М. наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой 0,705 гр. в тот же день Бочкарев С.Г. передал Н.

19 ноября 2013 года Н., выступавший в качестве «условного покупателя» наркотических средств, при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» связался с Михайловым В.Г. и договорился о возможности приобретения наркотического средства «героин» (диацетилморфин) на сумму 6000 рублей. Михайлов В.Г. и Бочкарев С.Г., оказывая содействие в незаконном приобретении наркотических средств в значительном размере без цели сбыта в форме пособничества, передали Попову В.М. полученные у Н. денежные средства в сумме 6000 руб., ранее помеченные сотрудниками УФСКН РФ по РБ, а Попов В.М. им – наркотическое средство «героин» (диацетилморфин), общей массой не менее 2,580 гр. Полученное от Попова В.М. наркотическое средство «героин» (диацетилморфин) общей массой 2,580 гр. в тот же день Бочкарев С.Г. передал Н., который добровольно выдал их сотрудникам Управления УФСКН РФ по РБ.

28 ноября 2013 года Н., выступавший в качестве «условного покупателя» наркотических средств, при проведении оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» связался с Михайловым В.Г. и договорился о возможности приобретения наркотического средства «героин» (диацетилморфин) на сумму 24 000 рублей. Михайлов В.Г., оказывая содействие в незаконном приобретении наркотического средства в крупном размере без цели сбыта в форме пособничества, получив от Н. денежные средства в сумме 21 000 рублей, встретившись с Поповым В.М., передал часть денежных средств в сумме 17 000 руб. Попову В.М., а тот Михайлову В.Г. наркотическое средство «героин» (диацетилморфин) общей массой не менее 15,744 гр., упакованное в 17 полимерных свертков. После чего, Михайлов В.Г. часть полученного им у Попова В.М. наркотического средства «героин» (диацетилморфин) общей массой 12,118 гр., находящийся в 16 полимерных свертках передал Н.., а тот добровольно выдал их сотрудникам УФСКН РФ по РБ. После этого Михайлов В.Г. был задержан и при личном досмотре у него изъято наркотическое средство «героин» (диацетилморфин), массой 3,626 грамма, которое Михайлов В.Г. незаконно приобрел и хранил при себе.

29 ноября 2013 года в 9 ч. 52 мин., около д. № ... Белебеевского района, сотрудниками полиции задержан Бочкарев С.Г., при личном досмотре которого сотрудники полиции обнаружили в правом боковом кармане куртки и изъяли наркотическое средство «героин» массой 2,688 гр., находящееся в одном полимерном свертке, которое Бочкарев С.Г., во исполнение своего преступного умысла, направленного на незаконный оборот наркотических средств в крупном размере, незаконно приобрёл и хранил при себе.

Преступления совершены в г. Белебее при изложенных в приговоре обстоятельствах.

По делу осужден также Попов В.М., приговор в отношении которого не пересматривается, интересы которого жалобами не затрагиваются.

В кассационных жалобах и дополнении осужденные Бочкарев С.Г. и Михайлов В.Г. просят изменить приговор, снизив наказание ввиду неправильного применения уголовного закона, указывая, что согласно п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006г. № 14 (в редакции от 23.12.2010 г. №31) их действия подлежат квалификации как пособничество в покушении на незаконное приобретение наркотических средств, поскольку совершены при проведении оперативно-розыскных мероприятий «Проверочная закупка». Также Бочкарев С.Г. считает недоказанным осуждение его по признаку приобретения по преступлению, совершенному 29 ноября 2013 года, по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Проверив доводы кассационных жалоб осужденных Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г. и изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основанием изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно – процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления небольшой тяжести прошло два года. При этом на основании ч. 2 ст. 78 УК РФ сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора в законную силу. Если данное обстоятельство (истечение сроков давности уголовного преследования) обнаруживается в ходе судебного разбирательства, то суд продолжает рассмотрение уголовного дела в обычном порядке до его разрешения по существу и постановляет обвинительный приговор с освобождением осужденного от наказания (ч. 8 ст. 302 УПК РФ).

Как усматривается из судебных решений, Бочкарев С.Г. и Михайлов В.Г. осуждены по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ за преступление, совершенное 7 ноября 2013 года, при этом сроки давности уголовного преследования по основаниям, предусмотренным законом, в отношении них не приостанавливались. Соответственно сроки давности по этому преступлению считаются истекшими 7 ноября 2015 года.

Согласно материалам уголовного дела, уголовное дело в суд поступило 23 июня 2014 года, приговор постановлен 13 сентября 2016 года, т.е. сроки давности истекли во время судебного разбирательства.

Таким образом, суду после установления фактических обстоятельств совершенного 7 ноября 2013 года преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, надлежало Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г. от наказаний по этому преступлению освободить. Устраняя допущенную ошибку, президиум освобождает их от наказания, назначенного за преступление, совершенное 7 ноября 2013 года, по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Согласно требованиям п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления). С учетом этих требований и в силу ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным судом, с указанием места, времени и способа его совершения.

Однако, как видно из приговора, суд, признавая Бочкарева С.Г. виновным по преступлению, совершенному 29 ноября 2013 года, по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в том числе и в незаконном приобретении наркотических средств, не изложил событие преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени и способа его совершения.

Таким образом, судом в нарушение требований уголовно-процессуального закона не установлено событие данного преступления - время, место и обстоятельства приобретения Бочкаревым С.Г. наркотических средств, в связи с чем данный признак - незаконное приобретение наркотического средства подлежит исключению из осуждения по ч. 2 ст.228 УК РФ.

Кроме того, согласно приговору Бочкарев С.Г. и Михайлов В.Г. в ходе оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» по просьбе Н., выступавшего в качестве «условного покупателя», и на его деньги незаконно приобрели у Попова для передачи Н. наркотическое средство «героин» (диацетилморфин),

19 ноября 2013 года общей массой 2,580 гр., являющийся крупным размером,

28 ноября 2013 года Михайлов В.Г. общей массой 12,118 гр., являющийся крупным размером.

По смыслу закона, отраженного в п.13 постановления Пленума Верховного Суда РФ №14 от 15.06.2006 г. (в редакции от 23.12.2010 г. №31) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», в случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе оперативного мероприятия в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и соответствующей части ст.228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Эти действия согласно пп.13.1, 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ №30 от 30 июня 2015 года как оконченное преступление могут квалифицироваться только при совершении деяния после 30 июня 2015 года.

Преступления Бочкаревым С.Г. и Михайловым В.Г. совершены 19 ноября 2013 года, Михайловым В.Г. также 28 ноября 2013 года.

Следовательно, действия обоих осужденных, Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г., следует переквалифицировать:

по преступлению, совершенному 19 ноября 2013 года, по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере;

Михайлова В.Г.

по преступлению, совершенному 28 ноября 2013 года, по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

С учетом фактических обстоятельств, степени общественной опасности совершенных преступлений, президиум не находит оснований для изменения категории преступлений, за которые Бочкарев С.Г. и Михайлов В.Г. осуждены, на основании положения ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ).

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч. 1 ст.401.15 УПК РФ УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

приговор Белебеевского городского суда Республики Башкортостан от 13 сентября 2016 года в отношении Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г. изменить:

Бочкарева С.Г. и Михайлова В.Г. от наказания по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (по преступлению от 7.11.2013г.) освободить в связи с истечением сроков давности уголовного преследования на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ;

действия Бочкарева С.Г. квалифицировать:

- по преступлению от 19.11.2013г. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 3 лет 11 месяцев лишения свободы;

-исключить осуждение по ч.2 ст.228 УК РФ по признаку – незаконного приобретения наркотического средства, смягчить наказание с 4 лет до 3 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного и неотбытого наказания по приговору от 24.06.2011 года, окончательно назначить с применением ст. 71 УК РФ в виде 4 лет 6 месяцев 10 дней лишения свободы;

действия Михайлова В.Г. квалифицировать:

- по преступлению от 19.11.2013г. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы;

- по преступлению от 28.11.2013г. по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ путем частичного сложения окончательное наказание назначить в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

...

...