Решение по делу № 7У-11045/2021 [77-5109/2021] от 23.07.2021

ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

№ 77-5109/2021

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

11 ноября 2021 года                                                                                   г. Самара

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Вагапова З.А.,

судей Парамзина С.В. и Фризен Л.Г.,

при секретаре Авдеевой А.Д.,

с участием:

прокурора Ганиной Т.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Самарской области Харитонова И.В. на приговор Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 26 ноября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 25 апреля 2019 года в отношении осужденного Носенко В.В.

Заслушав доклад председательствующего судьи Вагапова З.А., изложившего содержание состоявшегося судебного решения, доводы кассационной жалобы, возражений на неё, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия,

установила:

Приговором Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 26 ноября 2018 года,

Носенко В.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, судимый: 23.08.2011 Новокуйбышевским городским судом Самарской области по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден 22.09.2014 по отбытию наказания; 02.02.2017 Новокуйбышевским городским судом Самарской области по п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 1, ч. 2 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года,

осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду с потерпевшим Ф.Ю.А.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ условное наказание по приговору от 02.02.2017 отменено, и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 02.02.2017, назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы; п. п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизодам с потерпевшими Р.Ю.В., П.М.А., В.Б.В.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы по каждому эпизоду; по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду с потерпевшим С.О.М.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы; п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 158 (5 эпизодов) УК РФ к 8 месяцам лишения свободы по каждому эпизоду; ч. 1 ст. 166 УК РФ к 1 году 8 месяца лишения свободы; п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний определено наказание 3 года 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 26 ноября 2018 года. Зачтено в срок отбытого наказания в соответствии со ст. 72 УК РФ период нахождение под стражей с 01.06.2017 по 25.11.2018 включительно.

Взыскано с Носенко В.В. и Мордвинова А.А. в пользу В.Б.В. 8 000 рублей солидарно.

Взыскать с Носенко В.В. в пользу М.В.А. 10 000 рублей, С.О.М. - 12 000 рублей, М.С.А. - 19 600 рублей.

Приговором разрешены вопросы о судье вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Мордвинов А.А., в отношении которого кассационное представление не вносилось.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 25 апреля 2019 года приговор изменен: в описательно-мотивировочной части приговора указано, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 222 УК РФ, совершенное Носенко В.В., является преступлением средней тяжести вместо преступления небольшой тяжести; из резолютивной части приговора исключена ссылка на применение ч. 2 ст. 69 УК РФ; на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Носенко В.В. по приговору от 02.02.2017, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ч. 1 ст. 222 УК РФ, неотбытой части наказания по приговору от 02.02.2017 назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы; на основании п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности Носенко В.В. освобожден от уголовной ответственности по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по 5 преступлениям в отношении потерпевших М.С.А., Г.И.В., В.Е.В., З.Д.Г., администрации г. Новокуйбышевска); по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор от 26.11.2018 в отношении Носенко В.В. оставлен без изменений.

Носенко В.В. признан виновным в совершении 12 краж; в незаконном хранении и ношении оружия, боеприпасов; в грабеже; в угоне автомобиля. Преступления совершены в г. Новокуйбышевске Самарской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Самарской области Харитонов И.В. не согласен с постановленными судебными решениями. В частности, указывает, что выводы суда о доказанности виновности Носенко В.В. в совершении незаконного хранения и ношения им до сентября 2014 года револьвера и 98 патронов калибра 5,6 мм, 18 патронов калибра 9 мм, 3 самодельных патронов к оружию 32 калибра, 1 холостого патрона к оружию 32 калибра, не основаны на доказательствах, имеющихся в материалах дела. В соответствии с требованиями п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12.03.2002 №5 «О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств», судам при решении вопроса о привлечении к ответственности за преступления, предусмотренные статьей 222 УК РФ, необходимо устанавливать и указывать в приговоре, какие правила оборота оружия и боеприпасов, установленные законами, соответствующими постановлениями Правительства Российской Федерации и ведомственными нормативными правовыми актами, были нарушены. Указывает, что в нарушение данных требований судом в приговоре от 26.11.2018 не указано какие правила оборота оружия и боеприпасов, образующие состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 222 УК РФ, нарушил Носенко В.В. Кроме того, указывает, что назначенный Носенко В.В. окончательный срок наказания судом постановлено исчислять с 26.11.2018, то есть с даты вынесения приговора. Однако по смыслу положений статьи 72 УК РФ (в ред. ФЗ от 03.07.2018 № 186-ФЗ) о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу. Полагает, что назначенный Носенко В.В. окончательный срок наказания необходимо исчислять не с даты постановления приговора, а с даты вступления его в законную силу, то есть с 25.04.2019. Просит судебные решения в отношении Носенко В.В. отменить, уголовное дело в данной части направить на новое судебное разбирательство, в суд первой инстанции в ином составе суда.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу установлены.

Приговором суда от 26.11.2018 установлено, что Носенко В.В. совершил незаконное хранение, ношение оружия и боеприпасов при следующих обстоятельствах.

В 2008 году в гаражном массиве, расположенном в районе кладбища «Северное» в г. Новокуйбышевске, Носенко В.В. спрятал ранее найденные на берегу р. Волга револьвер, 98 патронов калибра 5,6 мм, 18 патронов калибра 9 мм, 3 самодельных патрона к оружию 32 калибра, 1 патрон холостой к оружию 32 калибра, где их незаконно хранил до сентября 2014 года. Носенко В.В., освободившись из мест лишения свободы, в сентябре 2014 года забрал из тайника вышеуказанный револьвер и патроны, и возле дома №№ по ул. Миронова в г. Новокуйбышевске выбросил револьвер и часть патронов, при этом отсыпав себе патроны калибра 5,6 мм в количестве 15 штук, которые стал хранить при себе до момента их изъятия у него 02.02.2017. Выброшенные Носенко В.В. револьвер и патроны были найдены Я.М.С., который хранил их до момента его задержания сотрудниками ФСБ 20.10.2016. Согласно заключению эксперта от 19.02.2017 15 патронов, изъятых у Носенко В.В., являются пригодными к стрельбе из огнестрельного оружия боеприпасами.

В качестве доказательств вины Носенко В.В. в хранении и ношении оружия и боеприпасов судом учтены заключения экспертов от 24.11.2016 №573 и от 25.11.2016 №574, согласно которым, изъятые у Я.М.С. 20.10.2016 в ходе осмотра его автомобиля 98 патронов калибра 5,6 мм и револьвер являются боеприпасами и огнестрельным оружием соответственно, пригодными для использования.

Таким образом, из установленных судом фактических обстоятельств дела следует, что обнаруженные Носенко В.В. в 2008 году и хранившиеся у него до сентября 2014 года револьвер и 98 патронов калибром 5,6 мм, были изъяты у Яковлева 20.10.2016. Тем самым, происхождение патронов калибра 5,6 мм в количестве 15 штук, изъятых 02.02.2017 у Носенко В.В., судом фактически не установлено.

Кроме этого, в материалах уголовного дела отсутствуют какие-либо сведения, подтверждающие то обстоятельство, что Я.М.С. в 2015 году были обнаружены именно те патроны и револьвер, которые выбросил Носенко в сентябре 2014 года.

Приговором Новокуйбышевского городского суда от 28.12.2016, постановленным в особом порядке уголовного судопроизводства, Я.М.С. был осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ за незаконное приобретение, хранение огнестрельного оружия и боеприпасов при следующих обстоятельствах.

Примерно в октябре 2015 года, Я.М.С. в районе дачного участка №№ СДТ «Спартак» в г. Новокуйбышевске незаконно приобрел, путем присвоения найденного, 100 патронов калибра 5,6 мм, 20 патронов калибра 9 мм, 4 патрона 32 калибра, один из которых без поражающего элемента, не являющийся боеприпасом, и самодельный револьвер. В соответствии с заключениями экспертов от 24.11.2016 №573 и от 25.11.2016 №574, изъятые у Я.М.С. 20.10.2016 в ходе осмотра его автомобиля 98 патронов калибра 5,6 мм и револьвер являются боеприпасами и огнестрельным оружием, пригодными для использования.

Судом по делу в отношении Носенко В.В. было установлено, что он выбросил боеприпасы и револьвер возле дома №№ по ул. Миронова в г. Новокуйбышевске в сентябре 2014 года, а согласно приговору в отношении Я.М.С. тот обнаружил револьвер и боеприпасы в октябре 2015 года в районе дачного участка №№ СДТ «Спартак» в г. Новокуйбышевске, при этом обстоятельства оставления боеприпасов и оружия одним и обнаружения их другим не совпадают по территориальности и их количеству, в связи с чем нельзя сделать однозначный вывод о том, что именно выброшенные Носенко В.В. револьвер и патроны, были найдены Я.М.С.

Таким образом, судом не идентифицированы револьвер и боеприпасы, выброшенные Носенко В.В., и вывод об обнаружении их Я.М.С. носит предположительный характер. Указанные обстоятельства послужили основанием для возвращения уголовного дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ в соответствии с постановлением Новокуйбышевского городского суда от 01.06.2017. Однако перечисленные противоречия на момент рассмотрения дела в суде устранены не были.

При этом, судом в основу приговора в отношении Носенко В.В. по обвинению в совершении незаконного хранения и ношения оружия и боеприпасов в период с 2008 года по сентябрь 2014 года, были положены доказательства виновности Я.М.С. в совершении аналогичного преступления, взятые из уголовного дела в отношении последнего, а именно: протокол обследования транспортного средства от 20.10.2016, заключения экспертиз от 24.11.2016 и 25.11.2016, которые не относимы к делу Носенко В.В.

В соответствии со ст. 88 УПК РФ каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Кроме того, согласно апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 25.04.2019 (стр.11, стр. 14) судом апелляционной инстанции была проверена обоснованность осуждения Носенко В.В. только за незаконное хранение и ношение боеприпасов в количестве 15 штук, тогда как законность и обоснованность незаконного хранения и ношения им до сентября 2014 года револьвера и 98 патронов калибра 5,6 мм, 18 патронов калибра 9 мм, 3 самодельных патронов к оружию 32 калибра, 1 холостого патрона к оружию 32 калибра, судом апелляционной инстанции фактически не проверена, оценка данному обстоятельству не дана.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления; доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

Вопреки вышеуказанным требованиям закона выводы суда о доказанности виновности Носенко В.В. в совершении незаконного хранения и ношения им до сентября 2014 года револьвера и 98 патронов калибра 5,6 мм, 18 патронов калибра 9 мм, 3 самодельных патронов к оружию 32 калибра, 1 холостого патрона к оружию 32 калибра, не основаны на законе.

Указанное нарушение УПК РФ также оставлено без внимания судом апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах, приговор и апелляционное определение подлежат изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Новокуйбышевского городского суда Самарской области от 26 ноября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 25 апреля 2019 года в отношении осужденного Носенко В.В. изменить:

- исключить из обвинения Носенко В.В. по ч. 1 ст. 222 УК РФ незаконное хранение и ношение револьвера и патронов калибра 5.6 мм 98 штук, патронов калибра 9 мм 18 штук, 3 патронов самодельных к оружию 32 калибра, 1 патрона холостого к оружию 32 калибра;

- считать Носенко В.В. осужденным по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) за незаконное хранение и ношение 15 спортивно-охотничьих патронов кольцевого воспламенения калибра 5.6 мм, относящихся к боеприпасам, штатным к нарезному малокалиберному спортивному и охотничьему оружию (карабинам ТОЗ 11,16, 17 и др., винтовкам ТОЗ-7, 8, 9, 12 и др., пистолетам конструкции Марголина «Марго»), а также применяемые в оружии иностранных марок калибра 5,6 мм и пригодные для стрельбы.

- смягчить назначенное Носенко В.В. по ч. 1 ст. 222 УК РФ наказание до 1 года 4 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговором, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 02.02.2017 года назначить 2 года 4 месяца лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, окончательно Носенко В.В. назначить 4 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части обжалуемые решения оставить без изменения, кассационное представление первого заместителя прокурора Самарской области Харитонова И.В. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий        подпись

Судьи                    подписи

Копия верна.

Председательствующий                            З.А. Вагапов