Решение по делу № 7У-472/2020 [77-250/2020] от 17.01.2020

Дело № 77-250/2020

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                  «15» мая 2020 года

Судебная коллегия Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Бусарова С.А.

    судей Васильева А.П. и Дежурной Г.М.,

    при помощнике судьи ФИО2,

    с участием

    прокурора Скорика В.Н.,

    осужденного Хоменко В.А. по видеоконференцсвязи,

адвоката Сиротина К.С. представившего удостоверение № 2435 и ордер № 1198 от 15 мая 2020 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе адвоката Белаша С.В., поданной в интересах осужденного Хоменко В.А., на приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 6 ноября 2015 года и апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 28 января 2016 года в отношении Хоменко Владимира Александровича.

Заслушав доклад судьи Дежурной Г.М., выступление осужденного Хоменко В.А. и его адвоката Сиротина К.С., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Скорика В.Н., полагавшего необходимым приговор и апелляционное определение изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 6 ноября 2015 года Хоменко Владимир Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

2 февраля 2004 года Ивановским районным судом Амурской области (с учетом постановления Президиума Амурского областного суда от 7 сентября 2005 года) по ч. 4 ст.111, ч.1 ст.112, ч.3 ст.69 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 13 июля 2010 г. освобожден условно-досрочно на 2 года 2 месяца 27 дней на основании постановления Амурского районного суда Хабаровского края от 2 июля 2010 г.

осужден по:

- п. «а» ч.4 ст.228.1 УК РФ - к 11 годам лишения свободы, со штрафом в размере 70 000 рублей;

- ч.3 ст.30, п.п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ – к 10 годам лишения свободы, со штрафом в размере 40 000 рублей;

- ч.1 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ – к 9 годам лишения свободы, со штрафом в размере 50 000 рублей;

- ч.1 ст.30, п.п. «а, г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - к 8 годам лишения свободы, со штрафом в размере 45 000 рублей;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет со штрафом в размере 100 000 рублей.

Местом отбытия наказания в виде лишения свободы определена колония особого режима, срок наказания исчислен с 6 ноября 2015 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 января 2016 года приговор в отношении Хоменко В.А. изменен. Исключено указание на снятую судимость по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 10 октября 2013 года.

По приговору суда Хоменко В.А. признан виновным и осужден за создание совместно с другими лицами организованной группы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, при этом являясь ее руководителем, совершил

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ незаконный сбыт наркотического средства – <данные изъяты>), массой <данные изъяты> грамма в высушенном виде, в значительном размере;

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ покушение на незаконный сбыт наркотического средства – <данные изъяты> массой <данные изъяты> грамма в высушенном виде, в крупном размере;

в период со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла), массой <данные изъяты> грамма в высушенном виде, в особо крупном размере;

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – <данные изъяты> массой <данные изъяты> грамма в высушенном виде, в крупном размере.

Преступления совершены в <адрес>.

Приговор постановлен в порядке главы 40.1 УПК РФ, предусматривающей особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В кассационной жалобе защитник Белаш С.В. выражает несогласие с приговором, считает его незаконным в связи с неправильным применением уголовного закона. Обращает внимание, что судом установлены смягчающие обстоятельства: явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступления, розыск имущества, добытого в результате преступления. По мнению, автора жалобы, названные обстоятельства являются исключительными и позволяли суду применить положения ст.64 УК РФ. Кроме того, судом неправильно применены нормы уголовного закона, поскольку с учетом положений, закрепленных в ст. ст. 61, 62, 64, 66 УК РФ наказание должно быть назначено за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере менее 5 лет лишения свободы, а за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном и крупном размере менее 3 лет 4 месяцев лишения свободы. Просит состоявшиеся судебные решения изменить, применить положения ст.64 УК РФ и смягчить назначенное наказание.

Поверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Из материалов дела усматривается, что процедура заключения Хоменко В.А. досудебного соглашения о сотрудничестве соблюдена. При этом суд удостоверился, что осужденный Хоменко В.А. добровольно, после консультации с защитником заявил ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и о рассмотрении дела в особом порядке, осознавая характер и последствия такого ходатайства.

В судебном заседании Хоменко В.А. пояснил, что обвинение ему понятно, он с обвинением согласен и поддерживает свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, заявив, что это ходатайство заявлено им добровольно после консультации с защитником, и он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Предварительное следствие по делу в отношении Хоменко В.А., с которым было заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, проведено с учетом требований ст. 317.4 УПК РФ.

Представление прокурора об особом порядке проведения судебного заседания в отношении Хоменко В.А. соответствует требованиям закона.

Государственный обвинитель подтвердил содействие Хоменко В.А. следствию и пояснил суду, что условия, на которых было заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, обвиняемым выполнены.

Из протокола судебного заседания усматривается, что судом были исследованы представленные государственным обвинителем доказательства, подтверждающие характер и пределы содействия Хоменко В.А. следствию в раскрытии и расследовании преступлений, значение сотрудничества с Хоменко В.А. для раскрытия и расследования преступлений, совершенных организованной группой; обстоятельства изъятия наркотических средств; а также данные характеризующие личность Хоменко В.А., обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

У суда имелись законные основания для применения особого порядка проведения судебного заседания и вынесения обвинительного приговора в отношении Хоменко В.А., как лица, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, и которым соблюдены все условия и выполнены все обязательства этого соглашения.

Обстоятельства совершения Хоменко В.А. преступления, подлежащие в силу ст. 73 УПК РФ доказыванию по делу, и обвинение, с которым в судебном заседании согласился осужденный, обоснованы и подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств. Оснований подвергать сомнению предъявленное ему обвинение у суда не имелось.

Действия Хоменко В.А. правильно квалифицированы судом по п. «а» ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30 – п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.30 – ч.5 ст.228.1, ч.1 ст.30 – п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ.

При назначении Хоменко В.А. наказания судом были учтены конкретные обстоятельств дела, характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, который ранее судим, в целом характеризуется удовлетворительно; смягчающие наказание обстоятельства, которыми признаны: активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, наличие малолетнего ребенка, признание вины, раскаяние в содеянном, а также наличие обстоятельства отягчающего наказание – рецидив преступлений.

Требования закона, предусмотренные ч.3 ст.66 УК РФ (за неоконченное преступление) и ч. 4 ст. 62 УК РФ, касающиеся размера наказания в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, при назначении наказания за совершение преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. п. «а, г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, соблюдены.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, судом назначен в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор и апелляционное определение в отношении Хоменко В.А. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При этом по смыслу закона круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу, таким нарушением, в частности, может быть неправильное назначение наказания.

Согласно ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.

Судебная коллегия считает, что по данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные критерии, поскольку приговор, постановленный в отношении Хоменко В.А., указанным требованиям закона не отвечает, так как при назначении ему наказания по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ судом неправильно применен уголовный закон.

В силу ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части.

Назначая осужденному Хоменко В.А. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 и ч.1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет и 8 лет, соответственно суд руководствовался положениями ч. 2 ст. 66 и ч. 4 ст. 62 УК РФ.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 года N 16 «О практике применения судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве», назначая наказание лицу, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве за неоконченное преступление суд руководствуется положениями как ст. 66 УК РФ, так и ч. 2 или ч. 4 ст. 62 УК РФ.

По смыслу закона при применении ст. 62 УК РФ в случаях совершения неоконченного преступления указанная в этих нормах часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам ст. 66 УК РФ.

Вместе с тем, назначая Хоменко В.А. за совершение указанных преступлений наказание в виде 9 лет и 8 лет лишения свободы, суд не принял во внимание, что приговор в отношении Хоменко В.А. постановлен в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве в соответствии с главой 40.1 УПК РФ, при котором в соответствии с ч. 4 ст. 62 УК РФ назначенное осужденному наказание не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

С учетом того, что по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ и ч.1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 66 УК РФ, предусмотрено максимальное наказание в виде 10 лет лишения свободы, то, соответственно, максимально возможный размер наказания за совершенное осужденным преступление при рассмотрении дела в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве составляет 6 лет 8 месяцев лишения свободы.

Таким образом, при последовательном применении положений ч. 2 ст. 66 УК РФ и ч. 4 ст. 62 УК РФ размер наказания, назначенный осужденному, не мог превышать 6 лет 8 месяцев лишения свободы за каждое из преступлений.

Указанные обстоятельства не были приняты во внимание при рассмотрении уголовного дела в отношении Хоменко В.А., в том числе судом апелляционной инстанций.

Допущенное судами нарушение требований уголовного закона является существенным, являющимся основанием для изменения приговора и апелляционного определения.

Устраняя допущенное нарушение, следует смягчить назначенное Хоменко В.А. наказание как по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1, ч.1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, так и окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений.

Основания для смягчения наказания по п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. п.п. «а, г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отсутствуют.

Руководствуясь ст. ст. 401. 14, 401. 15 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

кассационную жалобу адвоката Белаша С.В. удовлетворить частично.

Приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 6 ноября 2015 года и апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 28 января 2016 года в отношении Хоменко Владимира Александровича изменить:

- смягчить наказание, в виде лишения свободы назначенное

по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ до 6 лет 8 месяцев;

по ч. 1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 8 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.30, ч.5 ст.228.1, ч.1 ст.30, п. п. «а, г» ч.4 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Хоменко В.А. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 6 месяцев и штрафа в размере 100 000 рублей.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий                         С.А. Бусаров

Судьи                                    А.П. Васильев

                                                                                                     Г.М. Дежурная