Решение по делу № 4У-523/2017 [44У-73/2017] от 10.03.2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 3 апреля 2017 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А.,

членов президиума Попова И.А., Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Басове Е.Н.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 16 марта 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 августа 2016 года.

Приговором Находкинского городского суда Приморского края от 16 марта 2016 года,

Генералов Алексей Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ 1977 года в <адрес> Приморского края, судимый:

- 6 августа 2003 года приговором Находкинского городского суда Приморского края (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Приморского краевого суда от 20 февраля 2007 года и постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 7 июня 2011 года) по ч.2 ст.162 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ на основании ст.69 УК РФ к 8 годам 10 месяцам лишения свободы. Освобожден 12 января 2012 года по отбытию наказания;

- 23 апреля 2014 года приговором Находкинского городского суда Приморского края по ч.1 ст.166 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

- 7 июля 2014 года приговором Артемовского городского суда Приморского края по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года,

осужден по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, по ч.3 ст.162 УК РФ к 8 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года, по приговору Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 августа 2016 года в приговор внесены изменения. Из обвинения Генералова А.В. по ч.3 ст.162 УК РФ исключен квалифицирующий признак «с применением предметов, используемых в качестве оружия». Наказание, назначенное по ч.3 ст.162 УК РФ снижено до 7 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.162 УК РФ и п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 10 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года, по приговору Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года и окончательно назначено 9 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменений.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края указывает, что осужденный Генералов А.В. подлежал освобождению от наказания, назначенного приговором Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и от наказания, назначенного приговором Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года, на основании п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 года «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов», что является основанием для внесения в судебные решения следующих изменений: исключении указания на отмену на основании ч.5 ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года; исключении указания о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ, по совокупности с приговором Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и приговором Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года; снятии с Генералова А.В. судимости по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда от 7 июля 2014 года. Предлагает считать Генералова А.В, осужденным по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.162 УК РФ, по правилам ч.3 ст.69 УК РФ к 8 годам 10 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

От осужденного Генералова А.В. поступила кассационная жалоба, в которой он указывает, на нарушения уголовно-процессуального закона, допущенные судом при оценке доказательств. Суд в нарушении требований ст.276 УПК РФ, признал допустимыми и достоверными доказательствами его показания данные в ходе предварительного следствия. Оспаривает выводы суда о его виновности в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.162 УК РФ, а также допустимость и достоверность показаний потерпевшего ФИО10 и свидетеля ФИО11, согласно которых в ходе совершения преступления он использовал маску и применял нож. Из показаний свидетеля ФИО12 следует, что потерпевший ФИО13 злоупотребляет спиртным, однако суд не дал оценки это обстоятельству. По уголовному делу в отношении потерпевшего не проводилась судебно-медицинская экспертиза, однако производство таковой экспертизы по уголовным делам данной категории является обязательным. При назначении наказания судом нарушены положения ст.60 УК РФ. При назначении наказания по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ суд признал в его действиях ряд обстоятельств смягчающих наказание, но в нарушение закона не признал таковых при назначении наказания по ч.3 ст.162 УК РФ. Обращает внимание на то, что в его действиях по преступлению совершенному в отношении потерпевшего ФИО10 содержатся обстоятельства смягчающие наказание, такие как частичное возвращение похищенного имущества и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, что подтверждается протоколом проверки показаний на месте, согласно которого он указал место, где спрятал похищенное имущество. Просит переквалифицировать его действия с ч.3 ст.162 УК РФ на ч.2 ст.161 УК РФ и признать обстоятельствами смягчающими наказание по каждому из преступлений, за которые осужден, частичное возвращение похищенного имущества, а по преступлению совершенному в отношении потерпевшего ФИО10, активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Кроме того, просит удовлетворить кассационное представление прокурора и исключить из осуждения указание о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бусарова С.А., изложившего материалы дела и доводы кассационного представления, основания передачи материалов уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчук В.А., поддержавшего доводы представления, осужденного Генералова А.В. с использованием видеоконференцсвязи и адвоката Гончаренко А.А., просивших об изменении судебных решений, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Генералов А.В. осужден за кражу, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину ФИО16, в размере 20900 рублей, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено в период с 12 по 13 декабря 2014 года в <адрес> Приморского края, при обстоятельствах указанных в приговоре.

Он же, осужден за разбой, то есть нападение в целях хищения имущества, принадлежащего потерпевшему ФИО10, на общую сумму 2000 рублей, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено в период с 12 июля 2015 года в <адрес> Приморского края, при обстоятельствах указанных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы кассационной жалобы Генералова А.В. и представления прокурора, президиум приходит к следующему.

Вопреки доводам жалобы, суд пришел к обоснованному выводу о виновности Генералова А.В. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.162 УК РФ в подтверждение чего привел в приговоре совокупность доказательств свидетельствующих о наличии в действиях Генералова А.В. квалифицирующих признаков разбоя, совершенного с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с незаконным проникновением в жилище.

Суд обоснованно признал показания данные Генераловым А.В. в ходе предварительного следствия допустимыми доказательствами и огласил их в соответствии с положениями п.1 ч.1 ст.276 УПК РФ.

Судом проверялись показания потерпевшего ФИО10 на предмет их достоверности. В судебном заседании потерпевший ФИО13 утверждал, что его показания оглашенные в суде полностью соответствуют действительности. В связи с тем, что показания потерпевшего объективно подтвердились иными доказательствами, то у суда не было оснований сомневаться в их правдивости.

Отсутствие в материалах уголовного дела заключения судебно-медицинской экспертизы в отношении потерпевшего ФИО10 не может свидетельствовать о недоказанности вины Генералова А.В. в совершении разбоя и не является нарушением уголовно-процессуального закона, как полагает осужденный, учитывая, что исходя из фактически установленных судом обстоятельств дела, насилие к потерпевшему ФИО10 не применялось, и Генералов А.В. признан виновным в совершении разбоя с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья.

Нельзя согласиться с утверждением осужденного о допущенных судом нарушениях положений ст.60 УК РФ при разрешении вопроса о наказании, так как суд в полной мере учел все установленные по делу обстоятельства смягчающие наказание.

Доводы осужденного о наличии в его действиях такого смягчающего обстоятельства, как частичное возвращение похищенного имущества у потерпевшего ФИО16 были учтены судом при признании обстоятельством смягчающим наказание, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

По смыслу закона в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, признаками активного способствования раскрытия и расследования преступления являются и действия виновного направленные на розыск имущества, добытого в результате преступления. Из протокола проверки показаний на месте (т.1 л.д.79-92) следует, что Генералов А.В. дал достоверные показания относительно кражи имущества, принадлежащего ФИО16 из жилища потерпевшего и указал место куда спрятал часть похищенного, чайник и два обогревателя, то есть способствовал розыску имущества добытого преступным путем, что и было учтено судом, как активное способствование раскрытию преступления.

Суд не признал обстоятельством смягчающим наказание Генералова А.В. по ч.3 ст.162 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, так как исходя из информационного содержания приведенного выше протокола проверки показаний на месте, Генералов А.В. не сообщил следователю какой-либо значимой по делу информации об обстоятельствах совершенного им разбойного нападения.

Фактические обстоятельства разбойного нападения были установлены следователем исходя из показаний потерпевшего, свидетелей и иных доказательств, а не в результате действий осужденного, как указано им в жалобе. Вопреки доводам жалобы Генералов А.В. не предпринимал мер к возвращению имущества, похищенного у потерпевшего ФИО10

Действия осужденного правильно квалифицированы по ч.3 ст.162 УК РФ. Оснований для изменения правовой квалификации содеянного и смягчения наказания не имеется.

Вместе с тем, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу судом допущены нарушения уголовного закона при разрешении вопроса о назначении наказания.

В соответствии с ч.2 ст.84 УК РФ, актом об амнистии лица, осужденные за совершение преступлений, могут быть освобождены от наказания.

Согласно п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24.04.2015 N 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов», условно осужденные подлежат освобождению от наказания.

В соответствии с подпунктом 6 п. 13 указанного выше Постановления, действие акта об амнистии не распространяется на осужденных, являющихся злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания, к которым исходя из подпункта 5 п.19 Постановления Государственной Думы «О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» относятся осужденные, совершившие умышленные преступления в течение установленного судом испытательного срока.

Как следует из материалов уголовного дела, Генералов А.В. осужден приговором Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года по ч.1 ст.166 УК РФ, с применением положений ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев.

Он же, осужден приговором Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ, с применением положений ст.73 УК РФ, условно с испытательным сроком 2 года, за преступление совершенное 7 июля 2013 года, то есть за преступление совершенное до постановления приговора Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года, поэтому в силу указанного выше подпункта 5 п.19 Постановления о порядке применения акта об амнистии Генералов А.В. не относится к категории осужденных, совершивших умышленные преступления в течение установленного судом испытательного срока и не является злостным нарушителем установленного порядка отбывания наказания в силу подпункта 6 п. 13 Постановления об объявлении амнистии.

Иных сведений о наличии препятствий к освобождению Генералова А.В. от наказания, назначенного по приговору Находкинского городского суда от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года, не имеется.

Указанные выше нарушения уголовного закона оставлены без внимания судом и первой и апелляционной инстанции, что привело к необоснованному назначению Генералову А.В. наказания по правилам ст.70 УК РФ.

При таких обстоятельствах из приговора Находкинского городского суда Приморского края от 16 марта 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 августа 2016 года подлежит исключению указание об отмене на основании ч.5 ст.74 УК РФ условного осуждения по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года и указание о назначении наказания на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, с приговором Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года и приговором Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года.

Иных оснований для изменения судебных решений, президиум не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Находкинского городского суда Приморского края от 16 марта 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 августа 2016 года в отношении Генералова Алексея Владимировича изменить.

Исключить из приговора указание об отмене Генералову А.В. условного осуждения на основании ч.5 ст.74 УК РФ по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года и по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года, а также указание о назначении наказания на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, с приговором Находкинского городского суда Приморского края от 23 апреля 2014 года и приговором Артемовского городского суда Приморского края от 7 июля 2014 года.

Считать Генералова Алексея Владимировича осужденным на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.162 УК РФ и п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний к 8 (восьми) годам 10 (десяти) месяцам лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.А.Хижинский