Решение по делу № 22-3390/2019 от 29.05.2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Уфа 25 июня 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Верховного Суда Республики Башкортостан

в составе председательствующего судьи Жуковского В.В.,

судей Тафинцева П.Н., Хабибуллина А.Ф.,

при секретаре Шафееве А.Р.,

с участием прокурора Зайнуллина А.М.,

осужденной Ефимовой И.В., ее адвоката Исаевой Л.Н. по соглашению,

осужденного Загитова И.Ф., его адвоката Валиева Э.К. по соглашению,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Еникеева Э.Р. на приговор Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 26 апреля 2019 года, которым

Ефимова И.В., дата года рождения, ранее не судимая,

осуждена:

- по ч.3 ст.30 - п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

- по ч.3 ст.30 - п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 6 лет 6 месяцев.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательное наказание определено в виде 8 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 26 апреля 2019 года.

В соответствии с ч.3.3. ст.72 УК РФ зачтено Ефимовой И.В. в срок лишения свободы время содержания ее под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Загитов И.Ф., дата года рождения, ранее не судимый,

осужден:

- по ч.3 ст.30 - п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 7 лет;

- по ч.3 ст.30 - п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 7 лет.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательное наказание определено в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 26 апреля 2019 года.

Зачтено Загитову И.Ф. в срок наказания время содержания его под стражей с 28 марта 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Тафинцева П.Н., изложившего обстоятельства дела, доводы апелляционного представления, выступления осужденного Загитова И.Ф., осужденной Ефимовой И.В., их адвокатов Исаеву Л.Н., Валиева Э.К, просивших отказать в удовлетворении апелляционного представления, мнение прокурора Зайнуллина А.М. об изменении приговора по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Ефимова И.В. и Загитов И.Ф. покушались на незаконный сбыт наркотического средства, содержащего в своём составе ?-пирролидиновалерофенон (PVP), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой более 11,721 грамм, то есть, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, а также покушались на незаконный сбыт наркотического средства, содержащего в своём составе ?-пирролидиновалерофенон (PVP), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой 10,579 грамм., незаконно хранящегося ими в жилище, расположенном по адресу: Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Парковая, д. № 16, кв. № 4, то есть, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, довести свой преступный умысел до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, связанным с задержанием Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. и последующим изъятием сотрудниками полиции в ходе обыска указанных выше наркотических средств.

    Преступления совершены в марте 2018 года в г.Уфа и на территории Благовещенского района Республики Башкортостан при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

    В судебном заседании Ефимова И.В. признала вину в полном объеме.

В судебном заседании Загитов И.Ф. вину в совершенных преступлениях признал частично, пояснил, что признает вину по первому эпизоду в части покушения на сбыт наркотических средств и хранения наркотических средств, по второму эпизоду вину не признает.

    В апелляционном представлении с дополнением государственный обвинитель Еникеев Э.Р. предлагает приговор в отношении Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. изменить, переквалифицировать действия осужденных с ч.3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое продолжаемое преступление. Исключить из приговора указание о наличии у Ефимовой И.В., Загитова И.Ф. смягчающих наказание обстоятельств – явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Признать обстоятельствами, отягчающими наказание Ефимовой И.В., предусмотренными п. «г» ч.1 ст.63 УК РФ и ч.1.1 ст.63 УК РФ – ее особо активную роль в совершении преступлений и совершение ею преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств. Считает необходимым зачесть в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания Ефимовой И.В. под стражей с 28.03.2018 года по день вступления приговора суда в законную силу из расчета один день лишения свободы за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.2 ст. 72 УК РФ.

    В возражении на апелляционное представление адвокат Валиев Э.К., действующий в интересах осужденного Загитова И.Ф. считает, что приговор Благовещенского районного суда РБ полностью соответствует закону, при назначении наказания судом приняты во внимание смягчающие вину обстоятельства, данные о личности Загитова И.Ф. Просит апелляционное представление государственного обвинителя оставить без удовлетворения, а приговор без изменения.

В суде апелляционной инстанции:

- прокурор Зайнуллин А.М. доводы апелляционного представления поддержал частично, просил лишь переквалифицировать действия осужденных с ч.3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч.3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое продолжаемое преступление;

- осужденная Ефимова И.В. и ее адвокат Исаева Л.Н. просили снизить назначенное наказание с учетом доводов прокурора и наличия смягчающих вину обстоятельств;

- осужденный Загитов И.Ф. и его адвокат Валиев Э.К. о переквалификации действий как единое продолжаемое преступление не возражали.

    Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления с дополнением, выслушав выступления участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

    Виновность осужденными Ефимовой И.В. и Загитовым И.Ф. не оспаривается и подтверждается исследованными и приведенными в приговоре доказательствами - показаниями самих осужденных в ходе судебного заседания и предварительного расследования, признавшими свою вину; свидетелей - сотрудников полиции ФИО13, ФИО14, Свидетель №10, Свидетель №11, Свидетель №9 об обстоятельствах задержания Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф., их досмотра, осмотров мест происшествия и проведения ОРМ "наблюдение"; заключениями экспертиз, а также иными письменными и вещественными доказательствами по делу, в том числе материалами оперативно-розыскной деятельности.

    Составленные по результатам оперативно-розыскного мероприятия документы отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом, и приобщены к делу с соблюдением предписанной законом процедуры.

    Все наркотические средства, полученные при проведении ОРМ, были предметом экспертного исследования.

    Действия оперативных сотрудников были направлены на проверку сообщенных сведений о незаконном обороте наркотических средств, выявление причастных к этому лиц, пресечение преступления. При этом судом не установлено фактов применения противоправных действий, направленных на склонение Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. к сбыту наркотических средств, равно как и применение незаконных методов при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

    Изложенные обстоятельства исключают какой-либо провокационный характер действий со стороны сотрудников полиции, учитывая при этом, что в деле отсутствуют объективные данные, которые давали бы основание полагать, что по настоящему уголовному делу имелась необходимость для искусственного создания доказательств обвинения.

    Всем изложенным в приговоре доказательствам дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности исследованные доказательства признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

    Таким образом, всесторонне и объективно исследовав представленные сторонами доказательства, дав им оценку в соответствии с требованиями УПК РФ, суд пришел к правильному выводу о том, что умысел Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. был направлен именно на распространение наркотических средств, то есть на их сбыт, не доведенный до конца по независящим от него обстоятельствам и сформировался он (умысел) вне зависимости от деятельности оперативных сотрудников правоохранительных органов. Поскольку с начала проведения оперативно-розыскных мероприятий осужденные имели полную и неограниченную возможность отказаться от совершения действий противоправного характера.

    Как установлено судом в приговоре, Ефимова И.В. и Загитов И.Ф., с целью осуществления незаконного сбыта наркотических средств, получали от неустановленных предварительным следствием лиц, зарегистрированных в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в программе обмена сообщениями «Telegram» информацию о местонахождении потайных мест - «закладок» с наркотическими средствами, в последующем извлекали наркотические средства из потайных мест – «закладок», в квартире № 4 дома № 16 по ул. Парковая г. Уфы Республики Башкортостан производили расфасовку наркотических средств, оборудовали потайные места - «закладки» с наркотическими средствами, для дальнейшего незаконного сбыта наркотических средств, о произведенных закладках сообщали неустановленным предварительным следствием лицам, за что получали вознаграждение от неустановленных предварительным следствием лиц. В результате противоправных действий, в марте 2018 года в квартире № 4 дома № 16 по ул. Парковая г.Уфы Республики Башкортостан сформировалась масса наркотического средства, содержащего в своём составе ?-пирролидиновалерофенон (PVP), который является производным наркотического средства N-метилэфедрон, более 22,3 грамма, что является крупным размером.

27.03.2018 года Загитов И.Ф. совместно с Ефимовой И.В. у кафе «Шашлычная», расположенном в 172 метрах в северо-западном направлении от дорожного километрового знака «55 км» автодороги «Уфа-Янаул» на территории Благовещенского района Республики Башкортостан часть ранее расфасованного по восьми пакетикам наркотическое средство, общей массой более 2,751 грамма, поместили в потайные места -«закладки». 27.03.2018 года в 17 часов 36 минут у дома № 113 по ул. Седова г.Благовещенск Республики Башкортостан, Ефимова И.В. и Загитов И.Ф. были задержаны сотрудниками полиции. В ходе досмотра у Ефимовой И.В. обнаружено и изъято двадцать два полимерных пакетиках с наркотическим средством, общей массой 5,823 грамма. В ходе досмотра у Загитова И.Ф. обнаружен и изъят полимерный пакетик с наркотическим средством массой 1,481 грамма. В салоне автомобиля Загитова И.Ф. обнаружены и изъяты четыре полимерных пакетика с наркотическим средством, общей массой 1,666 грамма. В ходе осмотра места происшествия у кафе «Шашлычная», обнаружены и изъяты семь полимерных трубок с наркотическим средством, общей массой 2,751 грамма.

    29.03.2018 года в ходе производства обыска в жилище, расположенном по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул. Парковая, д. 16, кв. 4, сотрудниками полиции обнаружено и изъято наркотическое средство общей массой 10,579 грамма, которое предназначалось для последующего незаконного сбыта, группой лиц по предварительному сговору с неустановленными предварительным следствием лицами.

Однако, довести до конца свои преступные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотического средства Ефимова И.В. и Загитов И.Ф. не смогли, так как ходе оперативно-розыскного мероприятия были задержаны сотрудниками правоохранительных органов.

    Указанные действия Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. суд квалифицировал как преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

    Между тем, по смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.    

    Судом установлено, что после задержания 27.03.2018 года у Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. при досмотре и в произведенных тайниках - закладках сотрудникам полиции изъято 11,721 грамм наркотического средства, а при обыске в жилище обнаружено и изъято 10,576 грамм наркотического средства.

Суд первой инстанции разделил и квалифицировал как два самостоятельных преступления без приведения какого-либо обоснования.

Из установленных судом обстоятельств и показаний Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. следует, что преступные действия осужденных, связанные с приобретением наркотических средств были направлены на единую цель - сбыт всей приобретенной им массы наркотического средства и наступлению однородных последствий.

    Из материалов уголовного дела следует, что сведения о местах расположения закладок Ефимова И.В. и Загитов И.Ф. не успели передать соучастнику, а соответственно, и приобретателям наркотических средств, поскольку все закладки были обнаружены и наркотические средства изъяты сотрудниками правоохранительных органов, в связи с чем действия осужденных квалифицированы как покушение на сбыт наркотических средств.

    При таких обстоятельствах, деяния, квалифицированные судом по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ по своему характеру и содержанию являются единым продолжаемым преступлением, а поэтому подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как одно преступление - покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вопреки доводам апелляционного представления, суд первой инстанции обоснованно признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденным явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления и обосновал, почему не признал обстоятельствами, отягчающими наказание Ефимовой И.В. ее особо активную роль в совершении преступлений и совершение ею преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств. С выводами суда первой инстанции судебная коллегия полностью соглашается.

    С учетом фактических обстоятельств совершенного преступления и степени его общественной опасности, личности осужденных, суд первой инстанции не усмотрел оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ, применения правил ст.ст.53.1, 73, 82.1 УК РФ, не находит таких оснований и судебная коллегия.

Суд первой инстанции правильно назначал наказание без ссылки на ст.64 УК РФ, так как по смыслу закона, если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

    При назначении наказания судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначаемого наказания на исправление виновных и условия жизни их семей, все известные данные о личности осужденных, установленные по делу обстоятельства, смягчающие наказание, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

    В соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы Загитову И.Ф. необходимо назначить в исправительной колонии строгого режима.

    В соответствии с п. «б» ч.1 ст.58 УК РФ отбывание лишения свободы Ефимовой И.В. необходимо назначить в исправительной колонии общего режима.

    В связи с вносимыми изменениями из резолютивной части приговора подлежит исключению указание о назначении осужденным наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает доводы апелляционного представления в части применения ст.72 УК РФ в отношении Ефимовой И.В. подлежат удовлетворению.

Судом первой инстанции не учтены положения ч.3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которой время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренного ст.228.1 УК РФ.

    Иных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства РФ, влекущих отмену приговора, в ходе предварительного расследования и его рассмотрения судом первой инстанции, не допущено.

    Руководствуясь ст.ст.389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 26 апреля 2019 года в отношении Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. изменить, чем частично удовлетворить апелляционное представление.    

    Переквалифицировать действия Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. с ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание:

Ефимовой Илине Вячеславовне в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Загитову Ильдару Фанилевичу Вячеславовне в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Исключить указание о назначении Ефимовой И.В. и Загитову И.Ф. наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.

В соответствии с ч.3.2. ст.72 УК РФ зачесть Ефимовой И.В. в срок лишения свободы время содержания ее под стражей с 28 марта 2018 года по 25 июня 2019 года (день вступления приговора в законную силу) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор в отношении Ефимовой И.В. и Загитова И.Ф. оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий п/п    

Судьи коллегии                п/п п/п            

Справка: дело Верховного Суда РБ №22-3390/2019;

судья первой инстанции Вакилова К.В.