Решение по делу № 7У-6274/2020 от 02.06.2020

77-989/2020 (в„–7РЈ-6274/20)

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Рі. РњРѕСЃРєРІР°                                30 РёСЋРЅСЏ 2020 РіРѕРґР°

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бакулиной Л.И.,

судей Гончаровой Л.А. и Москаленко А.В.,

при секретаре судебного заседания Полякове А.А.,

с участием

прокурора Старостиной Е.Л.,

осужденного Трофимова Н.А., участие которого обеспечено посредством видеоконференцсвязи, его защитника в лице адвоката Рабалданова Р.Б., представившего удостоверение от 9 сентября 2016 года №№ выданное ГУ МЮ РФ по г. Москве и ордер № № от 4 июня 2020 года

защитника осужденного Тарасова С.А. в лице адвоката Ахмедова А.И. представившего удостоверение от 9 сентября 2016 года №№, выданное ГУ МЮ РФ по г. Москве и ордер № № от 4 июня 2020 года

рассмотрела в открытом судебном заседании в порядке сплошной кассации уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ярославской области Кукина А.А. на приговор Заволжского районного суда г. Ярославля от 27 ноября 2019 года, которым

Трофимов ФИО13, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в г. <адрес>, ранее судимый

25 апреля 2012 года приговором мирового судьи судебного участка № 3 Красноперекопского судебного района г. Ярославля по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

17 октября 2013 года приговором мирового судьи судебного участка № 2 Кировского судебного района г. Ярославля по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, наказание отбыто;

2 июня 2014 года приговором Красноперекопского районного суда г. Ярославля по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 года 10 месяцам лишения свободы, с применением ч.5 ст. 74, ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговорами от 25 апреля 2012 года и от 17 октября 2013 года – к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, освобожден 12 сентября 2017 года с заменой неотбытой части наказания ограничением свободы на срок 6 месяцев 16 дней, наказание отбыто

8 ноября 2018 года приговором Дзержинского районного суда г. Ярославля по п.п. «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года, наказание не отбыто

14 июня 2019 года приговором Ленинского районного суда г. Ярославля по ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, наказание не отбыто

24 октября 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 2 Тутаевского судебного района Ярославской области – по ч.1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, с применением ч.4 ст. 74, ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров от 8 ноября 2018 года – к 2 годам 3 месяцам лишения свободы; с применением ч.5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 14 июня 2019 года – к окончательному наказанию в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 24 октября 2019 года, с зачетом в срок лишения свободы отбытое наказание по приговору от 14 июня 2019 года – с 14 июня 2019 года по 23 октября 2019 года

осужден по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ – к 2 годам лишения свободы. На основании ч.4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 8 ноября 2018 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания, назначенного по приговору от 8 ноября 2018 гола, Трофимову назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору от 14 июня 2019 года, окончательно к отбытию Трофимову назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 27 ноября 2019 года, с зачетом в срок лишения свободы времени с 14 июня 2019 года по 26 ноября 2019 года (по приговору от 14 июня 2019 года)

Мера пресечения в отношении Трофимова избрана в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Время содержания под стражей с 27 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтен в срок лишения свободы в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст. 72 УК РФ.

По делу также осужден Тарасов С.А., в отношении которого приговор в кассационном порядке не обжалован и кассационное представление прокурором не принесено.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован, вступил в законную силу 10 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Гончаровой, выступление осужденного Трофимова и его защитника адвоката Рабалданова, просивших изменить приговор и смягчить назначенное осужденному Трофимову наказание по доводам кассационного представления, выступление адвоката Ахмедова в защиту Тарасова, просившего в силу ст. 401.16 УПК РФ пересмотреть в отношении Тарасова приговор со смягчением ему наказания, мнение прокурора Старостиной, просившей изменить приговор по доводам кассационного представления с передачей вопроса о порядке исполнения двух приговоров от 24 октября 2019 года и от 27 ноября 2019 года, находящихся на исполнении, для рассмотрения в порядке ст. 397, 399 УПК РФ, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда Трофимов признан виновным и осужден за совершение по предварительному сговору и совместно с осужденным Тарасовым покушения на кражу, то есть покушения на тайное хищение чужого имущества, совершенное 16 января 2019 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Виновным себя осужденный Трофимов признал полностью.

В кассационном преставлении заместитель прокурора Ярославской области Кукин А.А., не оспаривая доказанность преступления, за которое осуждены Трофимов и Тарасов и квалификацию их действий по ч.3 ст. 30, п. «а», ч.2 ст. 158 УК РФ, просит приговор в отношении Трофимова изменить в связи с неправильным применением уголовного закона, допущенного при назначении Трофимову наказания по совокупности приговоров и преступлений. В обоснование доводов кассационного представления прокурор указывает, что, назначая Трофимову наказание с применением правил ст. 70 и ч.5 ст. 69 УК РФ, суд не учел, что предыдущим приговором от 24 октября 2019 года эти правила в отношении Трофимова уже были применены. Просит исключить из обжалуемого приговора от 27 ноября 2019 года указание суда на повторное применение в отношении Трофимова положений ч.4 ст. 74, ст. 70, ч.5 ст. 69 УК РФ и назначение по указанным нормам закона наказания, а вопрос о порядке исполнении двух находящихся на исполнении приговоров от 24 октября 2019 года и от 27 ноября 2019 года передать на рассмотрение в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению по доводам кассационного представления по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Как следует из материалов уголовного дела, судебное разбирательство проведено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, собранным по делу, исследованным в судебном заседании и подробно приведенным в приговоре доказательствам, в том числе показаниям свидетелей, протоколам следственных действий, заключениям экспертиз, результатам оперативно-розыскных мероприятий, судом дана надлежащая оценка, нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств судом не допущено.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены. При этом суд принял во внимание все доказательства, имеющие значение для надлежащего разрешения уголовного дела, правильно установил фактические обстоятельства и обоснованно признал совокупность представленных суду доказательств достаточной для разрешения уголовного дела.

Суд обоснованно положил в основу приговора показания осужденных Трофимова, Тарасова, не отрицавших своей причастности к покушению на тайное хищения денежных средств, находящихся в банковском терминале, который осужденные пытались взломать, но не довели свой умысел о конца по независящим от них обстоятельствам; показания потерпевшего ФИО14 подтвердившего, что в результате попытки взлома банкомат имел механические повреждения; показания свидетеля ФИО15В., подтвердившего, что ему как директору магазина «<данные изъяты>», где располагался банкомат, известно, банкомат пытались вскрыть, о чем ему сообщили сотрудники магазина и что зафиксировано на камере видеонаблюдения, которую он выдал сотрудникам полиции; показания свидетеля ФИО16, подтвердившей, что она слышала металлический стук, доносящийся от входа в магазин, где располагался банкомат, видела возле банкомата двоих молодых людей; а также протоколы осмотра места происшествия, осмотра предметов, видеозаписи с камеры видеонаблюдения магазина; заключения экспертиз, исследованные судом и приведенные в приговоре, которым дана оценка, в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Суд в приговоре подробно мотивировал свои выводы о доказанности инкриминируемого Трофимову преступления и его виновности, оснований не соглашаться с ними не имеется.

Действия осужденного Трофимова квалифицированы правильно, исходя из фактических обстоятельств дела.

При назначении Трофимову наказания за данное преступление суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, мотивы и обстоятельства совершенного преступления, личность осуждённого Трофимова, наличие в его действиях рецидива преступлений как отягчающего наказание обстоятельства, ряда смягчающих обстоятельств, к которым обоснованно отнесены: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение соучастника преступления,, а также судом учитывалось состояние здоровья осужденного и его матери, имеющей инвалидность, положительные и удовлетворительные характеристики.

Вывод суда о возможности исправления Трофимова только в условиях реального отбывания наказания, с применением ч.2 ст. 68 УК РФ мотивирован судом.

Кроме того, обоснованным является вывод суда об отсутствии оснований для применения положений ст. ст.64, 73 УК РФ, а также для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории преступления.

Вместе с тем приговор в отношении Трофимова подлежит изменению по доводам кассационного представления.

Как следует из материалов уголовного дела Трофимов ранее 24 октября 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> Тутаевского судебного района Ярославской области – по ч.1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, с применением ч.4 ст. 74, ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров от 8 ноября 2018 года – к 2 годам 3 месяцам лишения свободы; с применением ч.5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 14 июня 2019 года – к окончательному наказанию в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 24 октября 2019 года, с зачетом в срок лишения свободы отбытое наказание по приговору от 14 июня 2019 года – с 14 июня 2019 года по 23 октября 2019 года.

Таким образом, из содержания указанного приговора следует, что суд при назначении осужденному Трофимову окончательного наказания, повторно применил те же нормы закона, присоединил и сложил наказание по одним и тем же приговорам, что и предыдущим приговором от 24 октября 2019 года, что противоречит положениям, статье 50 Конституции РФ, в соответствии с которой никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление.

В этой связи следует исключить указание о назначении Трофимову наказания по правилам ч.4 ст. 74, ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также о зачете в срок лишения свободы времени с 14 июня 2019 года по 26 ноября 2019года отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Ярославля от 14 июня 2019 года, а вопрос об исполнении двух находящихся на исполнении приговоров от 24 октября 2019 года и от 27 ноября 2019 года, постановленных в отношении Трофимова, передать на рассмотрение в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15,401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Заволжского районного суда г. Ярославля от 27 ноября 2019 года в отношении Трофимова ФИО17 изменить

исключить из приговора указание суда на применение в отношении Трофимова положений ч.4 ст. 74, ст. 70, ч.5 ст. 69 УК РФ и назначенное ему с применением ст. 70, ч.5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание, а также указание о зачете в срок лишения свободы отбытого по приговору Ленинского районного суда г. Ярославля от 14 июня 2019года наказания с 14 июня 2019 года по 26 ноября 2019 года.

Считать Трофимова ФИО18 осужденным по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ – к 2 годам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 27 ноября 2019 года, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 27 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Вопрос об исполнении двух находящихся на исполнении приговоров от 24 октября 2019 года и от 27 ноября 2019 года передать на рассмотрение в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ.

Председательствующий –

РЎСѓРґСЊРё -