Решение от 28.03.2023 по делу № 7У-747/2023 [77-557/2023] от 07.02.2023

№ 77-557/2023

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                28 марта 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Васильева А.П.,

судей Бусарова С.А., Юртаева Н.Н.,

при ведении протокола секретарем Годына Н.Л.,

с участием прокурора Подражанца В.И.,

осужденной ФИО1, посредством видеоконференц-связи,

осужденного ФИО2, посредством видеоконференц-связи,

адвоката Сиротина К.С.,

адвоката Тарасенко А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Сахалинской области Копылова М.В., кассационной жалобе осужденного ФИО2 и адвоката Артемьева А.В. в интересах осужденной ФИО1 о пересмотре приговора Холмского городского суда Сахалинской области от 31 марта 2022 года и апелляционного определения Сахалинского областного суда от 10 августа 2022 года,

установила:

по приговору Холмского городского суда Сахалинской области от 31 марта 2022 года,

ФИО1, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимая;

осуждена по

- ч.3 ст. 30 по п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- ч.1 ст.30 ч. 5 ст. 2281 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено ФИО1 наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной - колонии общего режима.

Срок отбывания наказания ФИО1 постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы время содержания ее под стражей с 18 марта 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде, заключения под стражу оставлена прежней до вступления приговора в законную силу.

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимый;

осужден по

- ч.3 ст. 30 по п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

- ч.1 ст.30 ч. 5 ст. 2281 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно назначено ФИО2 наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной - колонии общего режима.

Срок отбывания наказания ФИО2 постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 18 марта 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде, заключения под стражу оставлена прежней до вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением Сахалинского областного суда от 10 августа 2022 года приговор суда изменен.

Исключено из приговора указание     о назначении ФИО1 и ФИО2 наказания с применением ст. 64 УК РФ.

ФИО1 усилено наказание назначенное по ч. 3 ст. 30 п.п. «а, г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ до 5 лет лишения свободы, по ч. 1 ст. 30 ч. 5 ст. 2281 УК РФ до 5 лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно ФИО1 назначено 6 лет лишения свободы.

ФИО2 усилено наказание назначенное по ч. 3 ст.- 30 п.п. «а,г» ч. 4 ст. 2281 УК РФ до 6 лет лишения свободы, по ч. 1 ст. 30 ч. 5 ст. 2281 УК РФ до 6 лет лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО2 7 лет лишения свободы.

В остальной части этот же приговор в отношении ФИО1 и ФИО2 оставлен без изменения, апелляционное представление Холмского городского прокурора Кузьмина М.Н. - удовлетворено;

ФИО1 и ФИО2 признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств организованной группой в крупном размере, не доведённое до конца по независящим от них обстоятельствам.

Они же осуждены за приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ организованной группой в особо крупном размере, не доведенный до конца по независящим от них обстоятельствам.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Сахалинской области Копылов М.В. указывает, что судом первой инстанции неверно применены нормы уголовного права, в связи с чем, состоявшиеся судебные решения подлежат отмене. Полагает, что исследованные доказательства свидетельствуют о том, что объективная сторона составов преступлений выполнена с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), а вывод суда о необходимости переквалификации действий осужденных в данной части противоречит материалам уголовного дела. Дистанционная продажа наркотиков потребителям подтверждается показаниями свидетелей ФИО14, согласно которым он приобретал наркотик в магазине «Дрянь». Обращает внимание, что отсутствие в материалах дела сведений о том, была ли информация о выполненных ФИО1 и ФИО2 тайниках-закладках размещена на сайте магазина «Дрянь», не влияет на наличие в их действиях указанного квалифицирующего признака. Просит состоявшиеся судебные решения отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

В кассационной жалобе адвокат Артемьев А.В. в интересах осужденной ФИО1 выражает несогласие с апелляционным определением, считает его незаконным и подлежащим отмене в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, допущенными при усилении наказания за каждое из совершенных преступлений и назначении окончательного наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ. Считает, что при постановлении приговора судом были соблюдены все нормы уголовного и уголовно-процессуального закона. Просит апелляционное определение отменить и направить дело в суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный ФИО2 выражает несогласие с состоявшимся апелляционным определением. Считает, что судом первой инстанции были приведены мотивы для применения ст. 64 УК РФ. Просит применить указанные положения и вернуть срок наказания назначенный Холмским городским судом Сахалинской области от 31 марта 2022 года.

Заслушав доклад судьи Васильева А.П., выступления осужденных ФИО1 и ФИО2, адвокатов Сиротина К.С. и Тарасенко А.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, возражавших против доводов кассационного представления; выступление прокурора Подражанца В.И., полагавшего необходимым отменить состоявшиеся судебные решения по доводам кассационного представления, а кассационные жалобы неподлежащим удовлетворению, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 4011 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального права (вопросы права).

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены по настоящему делу.

Из представленных материалов уголовного дела следует, что органами предварительного следствия ФИО1 и ФИО2 обвинялись в совершении двух преступлений с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет».

Судом первой инстанции при квалификации действий подсудимых по каждому из преступлений этот признак был исключен.

Вместе с тем, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 декабря 2022 года № 37 "О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях в сфере компьютерной информации, а также иных преступлениях, совершенных с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет», преступление квалифицируется как совершенное с использованием электронных или информационно-телекоммуникацион░░░ ░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░ «░░░░░░░░», ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░.

░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░. "░" ░. 2 ░░. 2281 ░░ ░░, ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ «░░░░░░░░» ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░ «░░░░░░░░» (░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░).

░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░ ░░░1 ░ ░░░2, ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ «░░░░░░░░░░░░░», ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ «░░░░░░░░» ░ «░░░░░░░», ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ «░░░░░░░░░░░░». ░░░ ░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░ «Vipole», ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ «░░░░░░░░».

░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░2 ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░ «░░░░░░░░», ░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░. 297 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 31 ░░░░░ 2022 ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 31 ░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 10 ░░░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░2 ░░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░░░ – ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░2 ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░.

░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░2, ░░░░░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░.░░. 97, 99, 108, 255 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 ░░░░░░, ░░ ░░░░ ░░ 28 ░░░░ 2023 ░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░.░░. 40114, 40115 ░░░ ░░,

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 31 ░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 10 ░░░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░2 – ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░2 ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░ ░░░░░░, ░░ ░░░░ ░░ 28 ░░░░ 2023 ░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                     ░.░. ░░░░░░░░

░░░░░                                ░.░. ░░░░░░░

░.░. ░░░░░░