Решение по делу № 22-3750/2022 от 07.10.2022

Судья Кольцова А.В.                                                                     Дело № 22-3750

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

1 ноября 2022 года                                    г. Архангельск

Судебная коллегия по уголовным делам Архангельского областного суда в составе председательствующего Харитонова И.А.

судей Бакова Н.Н., Медведевой М.В.,

при секретаре Туркиной С.В.

с участием прокурора отдела прокуратуры Архангельской области                  Макаровой В.В.,

осужденного Бушманова А.Н. в режиме видеоконференц-связи

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Федотова Д.Р. на приговор Соломбальского районного суда г. Архангельска от 21 июля 2022 года, которым

Бушманов А.Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в            <адрес>, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Соломбальским районным судом                      <адрес> по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 2 месяца;

- ДД.ММ.ГГГГ Соломбальским районным судом                       <адрес> (с учетом апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Архангельского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161,             п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № Соломбальского судебного района <адрес> по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; постановлением Соломбальского районного суда     <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено;

- ДД.ММ.ГГГГ Холмогорским районным судом <адрес> по п. «а» ч. 2 ст. 158, ст. 70 УК РФ (приговор от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 11 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

осужден за два преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, к 10 месяцам лишения свободы за каждое, за два преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, к 6 месяцам лишения свободы за каждое, по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, по ст. 158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 22 марта 2021 года) на 4 года лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В срок наказания зачтено время содержания осужденного под стражей с 14 января 2021 года по 04 февраля 2021 года, с 21 июля 2022 года до вступления настоящего приговора в законную силу и с 22 марта 2021 года до 01 апреля 2021 года (по приговору Холмогорского районного суда Архангельской области от 22 марта 2021 года) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима, а также наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Холмогорского районного суда Архангельской области от 22 марта 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бакова Н.Н. по материалам дела, выступление прокурора Макаровой В.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, а также просившей освободить осужденного от наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление 17 июля 2020 года) и по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (преступление с 4 марта 2020 года по 30 июля 2020 года) в связи с истечением срока давности уголовного преследования, мнение осужденного, согласившегося с позицией прокурора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бушманов признан виновным в совершении при изложенных в приговоре обстоятельствах в <адрес>:

- краже 17 июля 2020 года имущества ИП <данные изъяты> и ООО «<данные изъяты>»;

- уклонении от административного надзора в период с 4 марта по 30 июля 2020 года;

- уклонении от административного надзора в период с 21 октября 2020 года по 14 января 2021 года;

- краже 12 октября 2020 года денежных средств с банковского счета Н.Е.Б., с причинением последней значительного ущерба;

- мелком хищении 3 января 2021 года имущества ООО «<данные изъяты>»;

- краже 5 января 2021 года имущества ООО «<данные изъяты>».

В судебном заседании Бушманов полностью признал вину по каждому инкриминируемому деянию.

    В апелляционном представлении государственный обвинитель Федотов Д.Р. указывает о нарушении судом уголовного закона. Отмечает, что суд в нарушении положений ст. 86 УК РФ необоснованно учел судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, которая на момент совершения преступлений была погашена и не могла учитываться при назначении наказания. Также указывает об отсутствии необходимости указания в резолютивной части приговора вида исправительного учреждения при назначении наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, поскольку окончательное наказание в виде лишения свободы назначено по правилам            ч. 5 ст. 69 УК РФ. Просит приговор изменить, исключить приведенную судимость из вводной части приговора, а также указание на вид исправительной колонии при назначении наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ.

    Проверив материалы дела, заслушав стороны и обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Бушманова в совершённых преступлениях основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, в частности его показаниях, данных на стадии предварительного расследования, протоколах осмотров видеозаписей, материалов дела административного надзора, решении суда об установлении в отношении Бушманова административного надзора, показаниях свидетелей, в том числе работников торговых организаций об обстоятельствах совершенных деяний, финансово-бухгалтерских документах и показаниях представителей потерпевших организаций о размере ущерба, анализ и оценка которым даны в приговоре.

Установленные судом фактические обстоятельства дела и виновность осуждённого в содеянном сторонами не оспариваются.

Заключения суда о достоверности и допустимости показаний Бушманова на предварительном следствии являются правильными, поскольку подтверждаются иными доказательствами по делу. Показания осужденного, положенные в основу приговора, получены с соблюдением требований закона, в присутствии защитника.

Действия Бушманова верно квалифицированы по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, п. «г» ч. 3 ст. 158 и ст. 158.1 УК РФ.

Наказание в виде реального лишения свободы назначено осуждённому в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ, ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершённых им преступлений, данных о личности виновного, который в целом характеризуется удовлетворительно, наличия обстоятельств, смягчающих и отягчающего наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств по каждому преступлению судом обоснованно признаны состояние здоровья Бушманова и членов его семьи, признание вины, раскаяние в содеянном, а также по всем фактам хищений – явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений.

На основании п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений за каждое хищение судом верно признан в качестве отягчающего наказание Бушманов А.Н. обстоятельства, при этом по деянию, предусмотренному п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, рецидив является особо опасным.

Выводы суда о необходимости назначения Бушманову наказания в виде реального лишения свободы и отсутствии фактических и правовых оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 3 ст. 68 УК РФ, ст. ст. 53.1, 64, 73 УК РФ в приговоре подробно мотивированы, основаны на данных о личности виновного и сомнений не вызывают.

Вид исправительного учреждения, где Бушманову надлежит отбывать наказание, определён судом верно в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании п. 3                  ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Так, согласно ст. 304 УПК РФ и п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" во вводной части приговора указываются, в том числе данные о личности осужденного, имеющие значение для уголовного дела, при этом, если на момент совершения осужденным преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Из материалов дела следует, что во вводной части приговора суд указал на судимость по приговору <данные изъяты>, которым Бушманов осужден к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства условно с испытательным сроком 1 год.

Согласно апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам Архангельского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор Соломбальского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Бушманова А.Н. изменен. Исключено из приговора указание о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 30 сентября (ошибочно указано от 30 октября) 2014 года, в связи с освобождением Бушманова А.Н. от наказания по указанному приговору суда в соответствии с п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ от ДД.ММ.ГГГГ № ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов». В соответствии со ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ Бушманову А.Н. назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Однако судом не учтено, что в соответствии с ч. 2 ст. 86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания на момент совершения преступления, считается несудимым, поэтому ссылка на судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ подлежит исключению из вводной части приговора, а назначенное наказание с учетом изложенного, - снижению как за каждое преступление, так по правилам ч. ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, согласно п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 55 "О судебном приговоре" при назначении наказания в виде лишения свободы по совокупности преступлений или приговоров вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный, и режим данного исправительного учреждения указываются в приговоре только после назначения окончательного наказания.

Поскольку окончательное наказание назначено Бушманову по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ указание на вид и режим исправительного учреждения при назначении наказания по ч. 3 ст. 69 УК РФ подлежит исключению.

Кроме того, на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ Бушманов подлежит освобождению от наказания, назначенному по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление ДД.ММ.ГГГГ) и ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (преступление с 4 марта по ДД.ММ.ГГГГ).

Согласно п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности по истечении двух лет со дня совершения преступления небольшой тяжести. Сроки давности исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора в законную силу (ч. 2                 ст. 78 УК РФ).

Санкция ч. 1 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ №420-ФЗ) предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года, санкция ч. 1 ст. 314.1 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок 1 год, поэтому данные составы преступлений в силу положений ч. 2 ст. 15 УК РФ отнесены к категории небольшой тяжести.

Как установлено судом, Бушманов совершил преступления соответственно ДД.ММ.ГГГГ и в период с 4 марта по ДД.ММ.ГГГГ, поэтому сроки давности уголовного преследования в соответствии с положениями п. «а» ч. 1, ч. 2 ст. 78 УК РФ истекли до вступления приговора в законную силу, в связи с чем осуждённый по данным преступлениям подлежит освобождению от наказания.

Доводы осужденного в заседании суда апелляционной инстанции о необходимости зачета в срок наказания периода содержания под стражей по постановлению Соломбальского районного суда <адрес> от                    ДД.ММ.ГГГГ, которым отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № Соломбальского судебного района             <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, основаны на неправильном применении закона, поскольку наказание по приговору Холмогорского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ назначено по правилам ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

При этом приговором суда Бушманову в срок окончательно назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ наказания зачтено время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до вступления обжалуемого приговора в законную силу и с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ (по приговору Холмогорского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима, а также наказание в виде лишения свободы, отбытое осужденным по приговору Холмогорского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ.

В остальной части приговор как законный и обоснованный отмене либо изменению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

          Приговор Соломбальского районного суда г. Архангельска от 21 июля 2022 года в отношении Бушманов А.Н. изменить.

    Освободить Бушманова А.Н. от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление ДД.ММ.ГГГГ) и ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (преступление с ДД.ММ.ГГГГ), на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

    Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору Приморского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ.

    Снизить назначенное Бушманову А.Н. наказание:

- по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (преступление с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) – до 5 месяцев лишения свободы;

- по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ – до 2 лет 1 месяца лишения свободы;

- по ст. 158.1 УК РФ - до 4 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление ДД.ММ.ГГГГ) – до 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначить Бушманову А.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Холмогорского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначить Бушманову А.Н. 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

    В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном ст. ст. 401.7 и 401.8 УПК РФ, в Третий кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление подается непосредственно в Третий кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке, предусмотренном ст. ст. 401.10 - 401.12 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                         Харитонов И.А.

Судьи                                    Баков Н.Н.

                                                Медведева М.В.