Решение по делу № 7У-4011/2021 [77-1819/2021] от 08.04.2021

ПЕРВЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД

ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                                                                 № 77-1819/2021

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г. Саратов                                                      9 июня 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Тарасова И.А.,

судей: Батулиной Е.Н. и Разуваева А.В.,

при секретаре Решетниковой Н.А.,

с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Куликова И.В.,

осужденного Аспидова И.Н., посредством видео-конференц-связи,

защитника осужденного Аспидова И.Н. – адвоката Смирновой О.Г., представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Аспидова И.Н. и кассационному представлению заместителя прокурора Орловской области Панкратова С.В. на приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 20 ноября 2019 года и апелляционное определение Орловского областного суда от 11 февраля 2020 года.

По приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 20 ноября 2019 года

Аспидов И.Н., <данные изъяты>, судимый:

по приговору Орловского районного суда Орловской области от 10 ноября 2014 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к 10 месяцам 10 дням лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

по приговору Орловского районного суда Орловской области от 22 января 2016 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Железнодорожного района г. Орла от 26 июня 2018 года по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы с отбыванием    наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

по приговору Советского районного суда г. Орла от 26 июля 2019 года по ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.3 ст.30, ч.1 ст.158, ч.1 ст.161 УК РФ, на основании ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

осужден:

по эпизоду № 1 по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 2 по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 3 по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 4 по ч.1 ст.158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 5 по ст.158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 6 по ст.158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 7 по ст.158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 8 по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 9 по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 10 по ст.158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 11 по ст.158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

по эпизоду № 12 по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Советского районного суда г. Орла от 26 июля 2019 года назначено Аспидову И.Н. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания Аспидову И.Н. исчислен со дня провозглашения приговора, то есть с ДД.ММ.ГГГГ.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ, то есть с момента фактического задержания по день вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Разрешены вопросы о мере пресечения, вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Апелляционным определением Орловского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор в отношении Аспидова И.Н. изменен: резолютивная часть приговора уточнена указанием об исчислении срока отбывания Аспидовым И.Н. наказания со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом периода содержания осужденного под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии особого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Тарасова И.А., изложившего содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного и кассационного представления прокурора, выступление осужденного Аспидова И.Н. и его защитника – адвоката Смирновой О.Г., поддержавших доводы жалобы об изменении судебных решений, смягчении наказания и изменения вида исправительного учреждения, мнение прокурора Куликова И.В., полагавшего приговор подлежащим изменению по доводам кассационного представления и жалобы, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору Аспидов И.Н. признан виновным в совершении:

ДД.ММ.ГГГГ кражи, то есть тайного хищения чужого имущества;

ДД.ММ.ГГГГ покушения на мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст. 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ кражи, то есть тайного хищения чужого имущества;

ДД.ММ.ГГГГ кражи, то есть тайного хищения чужого имущества;

ДД.ММ.ГГГГ мелкого хищения чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ мелкого хищения чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ мелкого хищения чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ покушения на мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере;

ДД.ММ.ГГГГ мелкого хищения чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ мелкого хищения чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях;

ДД.ММ.ГГГГ незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены в г. Орле и Орловском районе Орловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Орловской области Панкратов С.В. указывает о незаконности и необоснованности приговора в части определения осужденному вида рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение Аспидовым И.Н. ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а также неверного назначения вида исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание.

В доводах указывает, что суд первой инстанции в нарушение ст.18 УК РФ установил в действиях Аспидова И.Н. по преступлению, предусмотренному ч.2 ст.228 УК РФ, наличие особо опасного рецидива преступлений вместо опасного и необоснованно назначил отбывание наказания осужденному в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима вместо строгого.

Судом не было учтено, что по приговору Орловского районного суда Орловской области от 22 января 2016 года Аспидов И.Н. осужден по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ за преступление, совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговора Орловского районного суда Орловской области от 10 ноября 2014 года. С учетом требований уголовного закона окончательное наказание Аспидову И.Н. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ подлежало назначению по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с решением вопроса о зачете наказания, отбытого по приговору от 10 ноября 2014 года, что улучшает положение осужденного, образуя одну непогашенную судимость за тяжкое преступление на момент совершения преступления по обжалуемому приговору.

Поскольку судом первой инстанции не учтено фактическое наличие обстоятельств, улучшающих положение Аспидова И.Н., вид рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение Аспидовым И.Н. ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а также вид исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание, при вынесении обжалуемого приговора определены ошибочно.

С учетом изложенного, в соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ в действиях Аспидова И.Н. имеется опасный рецидив преступлений, в связи с чем наказание в виде лишения свободы Аспидову И.Н. в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ подлежит смягчению и назначению в исправительной колонии строгого режима.

Просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Аспидова И.Н. особо опасного рецидива преступлений, признать в соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ в действиях Аспидова И.Н. по эпизоду № 12 за совершение им ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, наличие опасного рецидива преступлений и смягчить назначенное Аспидову И.Н. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ и назначить отбывание наказания осужденному в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный Аспидов И.Н. выражает несогласие с приговором в части незаконного определения судом вида рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение им ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а также неверного назначения ему вида исправительного учреждения. Просит приговор изменить, исключить особо-опасный рецидив преступлений, смягчить наказание и изменить вид исправительного учреждения.

Указывает на незаконное признание судом в качестве отягчающего наказание обстоятельства особо опасного рецидива преступлений, поскольку в п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ не содержится указаний о виде рецидива.

Кроме того, судом не было учтено то обстоятельство, что по приговору Орловского районного суда Орловской области от 22 января 2016 года суд необоснованно не применил при назначении наказания положения ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку преступление по приговору от ДД.ММ.ГГГГ он совершил до вынесения приговора от ДД.ММ.ГГГГ.

При таких обстоятельствах выводы суда в обжалуемом приговоре о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений являются незаконными и необоснованными, а вид исправительного учреждения назначен ему неверно.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.4011 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Уголовное дело в отношении Аспидова И.Н. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Осужденный полностью признал свою вину и добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, осознавая характер и последствия такого ходатайства.

Требования о проведении судебного заседания и постановления приговора, предусмотренные в порядке ст.ст.314 - 316 УПК РФ, судом соблюдены.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч.8 ст.316 УПК РФ.

Суд правильно пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился Аспидов И.Н., является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Квалификация действий Аспидова И.Н. в приговоре дана верно и в кассационных представлении и жалобе не оспаривается.

Наказание Аспидову И.Н. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, всех данных о его личности, характеристики, состояния его здоровья, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений по эпизодам с 1 по 11. Наказание назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 43, 60, ч.5 ст.62, ч.3 ст.66 УК РФ.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступлений, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений и свидетельствующих о наличии оснований для назначения наказания с применением ст.64 УК РФ, а также применения положений ч.6 ст.15, ч.3 ст.68, ст.73 УК РФ, судами первой и апелляционной инстанций не установлено, о чем мотивированно указано в судебных решениях.

Выводы суда о необходимости назначения наказания Аспидову И.Н. в виде реального лишения свободы с применением положений ч.3 и ч.5 ст.69 УК РФ являются обоснованными и надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Вопросы о мере пресечения, исчислении срока и зачете наказания, вещественных доказательствах и процессуальных издержках разрешены судом первой инстанции (с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции) верно.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст.3899 УПК РФ проверил доводы апелляционных представления и жалобы, вынесенное апелляционное определение соответствует требованиям ст.38928 УПК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу такие нарушения уголовного закона допущены при определении осужденному вида рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение Аспидовым И.Н. ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а также при назначении вида исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание Аспидова И.Н. за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, суд указал в приговоре особо опасный рецидив преступлений, что противоречит формулировке, приведенной в п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ.

Согласно п. «а» ч.3 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Как усматривается из материалов дела по приговору Орловского районного суда Орловской области от 22 января 2016 года Аспидов И.Н. был осужден по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ за преступление, совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговора Орловского районного суда Орловской области от 10 ноября 2014 года.

При этом по приговору Орловского районного суда Орловской области от 30 мая 2014 года, образующему совокупность приговоров на основании ст.70 УК РФ с приговором Орловского районного суда Орловской области от 10 ноября 2014 года, Аспидов И.Н. судим за преступления небольшой и средней тяжести.

Таким образом, с учетом требований уголовного закона и обстоятельств дела окончательное наказание Аспидову И.Н. по приговору Орловского районного суда Орловской области от 22 января 2016 года подлежало назначению по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с решением вопроса о зачете наказания, отбытого по приговору от 10 ноября 2014 года, что улучшает положение осужденного, образуя одну непогашенную судимость за тяжкое преступление на момент совершения преступления по обжалуемому приговору.

Судом первой инстанции не было учтено, что по смыслу уголовного закона ч.5 ст.69 УК РФ не содержит какого-либо ограничения для ее применения в случае отбытия осужденным наказания по приговору по первому делу, поскольку при назначении наказания по ч.5 ст.69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по предыдущему приговору.

Поскольку судом первой инстанции не учтено фактическое наличие обстоятельств, улучшающих положение Аспидова И.Н., вид рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение Аспидовым И.Н. ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, а также вид исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание, при вынесении обжалуемого приговора определены ошибочно.

С учетом изложенного, обжалуемый приговор в отношении Аспидова И.Н. подлежит изменению, из описательно-мотивировочной части подлежит исключению указание о наличии в действиях Аспидова И.Н. особо опасного рецидива преступлений по эпизоду № 12 за совершение Аспидовым И.Н. ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, так как в соответствии с п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ в действиях Аспидова И.Н. имеется опасный рецидив преступлений.

Наказание в виде лишения свободы Аспидову И.Н. в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ надлежит назначить в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, судом первой инстанции допущено неправильное применение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части УК РФ, которое

судом апелляционной инстанции оставлено без внимания.

Допущенные нарушения уголовного закона являются существенными, повлияли на исход дела, вследствие чего приговор и апелляционное определение в отношении Аспидова И.Н. подлежат изменению.

С учетом изменения вида рецидива в сторону улучшения, судебная коллегия считает необходимым смягчить наказание, назначенное Аспидову И.Н. по ч.2 ст.228 УК РФ, а также по совокупности преступлений, на основании ч.3 ст.69 УК РФ и окончательное наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Иных оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных решений не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.40114, 40115 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

кассационную жалобу осужденного Аспидова И.Н. и кассационное представление заместителя прокурора Орловской области Панкратова С.В. удовлетворить.

Приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 20 ноября 2019 года и апелляционное определение Орловского областного суда от 11 февраля 2020 года в отношении Аспидова И.Н. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора и апелляционного определения указание о наличии в действиях Аспидова И.Н. по эпизоду № за совершение ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, особо опасного рецидива преступлений;

признать, что отягчающим наказание Аспидова И.Н. по эпизоду № 12 за совершение ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ обстоятельством, является рецидив преступлений в соответствии с п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ, который в соответствии с п. «б» ч. 2 ст.18 УК РФ является опасным;

смягчить наказание, назначенное Аспидову И.Н. по ч.2 ст.228 УК РФ, до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158, ч.3 ст.30, ст.158.1, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ст.158.1, ст.158.1, ст.158.1, ч.3 ст.30, ст.158.1, ч.1 ст.228, ст.158.1, ст.158.1, ч.2 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Аспидову И.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 11 месяцев.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Советского районного суда г. Орла от 26 июля 2019 года, назначить Аспидову И.Н. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 11 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и апелляционное определение в отношении Аспидова И.Н. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: