Решение по делу № 22-1623/2018 от 28.05.2018

судья Кинасов А.Г. № 22-1623/2018

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Оренбург 26 июня 2018 года

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Ивановой Н.А.,

судей Виничук Л.А., Авдеева В.Ю.,

при секретаре Т.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Ковалевской Н.В.,

осужденного Карпова Н.В. и его защитника – адвоката Секретевой Н.Ю.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя ФИО12 и апелляционной жалобе осужденного Карпова Н.В. на приговор Бузулукского районного суда Оренбургской области от 2 апреля 2018 года, которым

Карпов Н.В., ***, осужденный 31 января 2018 года Бузулукским районным судом Оренбургской области по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием 5% из заработной платы в доход государства,

осужден по ч. 2 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев.

В соответствии со ст.ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть наказания по приговору Бузулукского районного суда Оренбургской области от 31 января 2018 года в виде лишения свободы на срок 4 месяца и окончательно назначено Карпову Н.В. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 4 месяца с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 1 ст. 53 УК РФ Карпову Н.В. установлены следующие ограничения: не уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 23 часов 00 минут до 06 часов 00 минут, не выезжать за пределы соответствующего муниципального образования, не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в них, а именно места досуга, где проводится продажа спиртных напитков, возложена обязанность являться один раз в месяц на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок наказания в виде лишения свободы исчислен со 2 апреля 2018 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 4 февраля 2018 года по 1 апреля 2018 года.

Постановлено взыскать с Карпова Н.В.:

- в пользу ФИО11 в счет возмещения причиненного имущественного ущерба *** рублей;

- в пользу Потерпевший №1 в счет возмещения морального вреда *** рублей.

    По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Ивановой Н.А., выступление прокурора Ковалевской Н.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, мнение осужденного Карпова Н.В. и адвоката Секретевой Н.Ю., поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

    Карпов Н.В. признан виновным в разбое, то есть в нападении на Потерпевший №1 в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Карпов Н.В. вину признал в полном объеме и ходатайствовал о проведении судебного разбирательства в порядке особого судопроизводства.

Уголовное дело по ходатайству Карпова Н.В. рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель ФИО12 выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Полагает, что приговор суда подлежит изменению в виду неправильного применения уголовного закона. Указывает, что на момент совершения преступления в действиях Карпова Н.В. отсутствовал рецидив преступлений, поскольку преступление им было совершено до вступления в законную силу приговора суда от 31 января 2018 года. Обстоятельство, отягчающее наказание, подлежит исключению. Судом признано наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, что является основанием для применения правил ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Просит приговор суда изменить: исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие в действия Карпова Н.В. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений;

при назначении Карпову Н.В. наказания применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Назначить Карпову Н.В. наказание по ч. 2 ст. 162 УК РФ с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ в виде лишения свободы на срок 3 года 10 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год 4 месяца.

В соответствии со ст.ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по настоящему приговору полностью присоединить неотбытую часть наказания по приговору Бузулукского районного суда от 31 января 2018 года в виде лишения свободы на срок 4 месяца и окончательно назначить Карпову Н.В. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 2 месяца с ограничением свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием основного наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ установить Карпову Н.В. следующие ограничения: не уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 23 часов 00 минут до 06 часов 00 минут, не выезжать за пределы соответствующего муниципального образования, не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в них, а именно места досуга, где проводится продажа спиртных напитков, один раз в месяц являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Осужденный Карпов Н.В. в своей апелляционной жалобе выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Указывает, что на момент совершения им преступления, приговор суда от 31 января 2018 года в отношении него не вступил в законную силу, в связи с чем, отягчающее наказание обстоятельство отсутствует. У него имеются смягчающие обстоятельства. Просит приговор суда изменить, исключить наличие в его действиях рецидив преступлений, снизить срок назначенного наказания, применив положения ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из материалов уголовного дела следует, что судебное разбирательство было проведено в особом порядке, в соответствии с главой 40 УПК РФ, ввиду согласия Карпова Н.В. с предъявленным ему обвинением и ходатайством о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, и согласия с этим потерпевшей, представителя потерпевшей, государственного обвинителя.

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в особом порядке по уголовному делу соблюдены.

    Действия Карпова Н.В. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 162 УК РФ как разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

    При назначении наказания Карпову Н.В. суд в соответствии со ст. 60 УК РФ учёл все обстоятельства дела, характер и общественную опасность совершенного преступления, данные, характеризующие личность осужденного, обстоятельства, влияющие на размер наказания, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Судом при назначении наказания учтено, что Карпов Н.В. на учетах у врачей психиатра и нарколога не состоит, по месту жительства и регистрации характеризуется удовлетворительно, работает, проживает в гражданском браке, имеет малолетнего ребенка, кредитные обязательства, к административной ответственности не привлекался.

Все смягчающие наказание осужденному обстоятельства, к которым суд отнес явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений потерпевшей Потерпевший №1, мнение потерпевших, не настаивающих на строгом наказании, наличие на иждивении малолетнего ребенка и супруги, частичное возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением за счет возврата похищенного, осуществление помощи страдающим медицинскими заболеваниями родственникам, в полной мере учтены судом, о чем прямо указано в приговоре. Оснований для признания иных смягчающих наказание обстоятельств не имеется.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что с учетом всех установленных по делу обстоятельств и данных о личности осужденного, его исправление возможно достичь только путем назначения ему наказания, связанного с изоляцией от общества. При назначении наказания учтены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, ст. 70 УК РФ.

Суд обсуждал возможность назначения Карпову Н.В. наказания, не связанного с лишением свободы, оснований для его применения, либо назначения наказания с учетом положений ст. 64 УК РФ или ст. 73 УК РФ обоснованно не нашел, не усматривает их и судебная коллегия.

Дополнительное наказание в виде ограничения свободы назначено судом обоснованно и мотивированно.

Гражданские иски разрешены в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления и апелляционной жалобы и считает необходимым изменить приговор суда в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с п.п. 44, 56 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» рецидив преступлений отсутствует, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

Как усматривается из описательно-мотивировочной части приговора, суд установил наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признал его в качестве отягчающего обстоятельства, которое учел при назначении наказания.

Согласно материалам уголовного дела Карпов Н.В. осужден приговором Бузулукского районного суда Оренбургской области от 31 января 2018 года, который вступил в законную силу (дата).

Преступление по настоящему уголовному делу было совершено Карповым Н.В. (дата), то есть до вступления в силу приговора суда от 31 января 2018 года.

Тем самым, на момент совершения преступления Карповым Н.В. в его действиях отсутствовал рецидив преступлений.

Таким образом, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание суда на обстоятельство, отягчающее наказание, - рецидив преступлений, а также ссылка на назначение наказания с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Согласно положениям ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

Как следует из приговора, суд установил наличие смягчающих наказание обстоятельств – явку с повинной, частичное возмещение имущественного ущерба, причиненного преступлением, предусмотренных п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, в связи с чем, при назначении наказания Карпову Н.В. судебная коллегия считает необходимым применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором Карпову Н.В. надлежит отбывать назначенное наказание, правильно определен судом в соответствии с ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония общего режима.

С учетом фактических обстоятельств совершенного осужденным преступления, степени его общественной опасности, способа совершения преступления, характера и размера наступивших последствий, оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую судебная коллегия не усматривает.

При указанных обстоятельствах приговор Бузулукского районного суда Оренбургской области от 2 апреля 2018 года в отношении Карпова Н.В. подлежит изменению, а назначенное наказание - смягчению.

Снижению также подлежит наказание, назначенное осужденному по совокупности приговоров.

Иных оснований для изменения приговора суда судебная коллегия не усматривает.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бузулукского районного суда Оренбургской области от 2 апреля 2018 года в отношении Карпова Н.В. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством, указание на применение при назначении наказания положений ч. 2 ст. 68 УК РФ;

- указать в описательно-мотивировочной части приговора на применение при назначении наказания Карпову Н.В. положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное Карпову Н.В. по ч. 2 ст. 162 УК РФ, с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ, до 3 лет 10 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 4 месяца.

На основании ст. 70, ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытую часть наказания по приговору Бузулукского районного суда Оренбургской области от 31 января 2018 года в виде лишения свободы на срок 4 месяца и окончательно Карпову Н.В. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы на срок 1 год 4 месяца, с установлением ограничений, предусмотренных ст. 53 УК РФ:

- не выезжать за пределы территории муниципального образования, где Карпов Н.В. будет проживать после отбывания лишения свободы, не изменять место жительства или пребывания, не уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 23:00 часов до 06:00 часов, не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в них, а именно места досуга, где проводится продажа спиртных напитков, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы;

возложить на Карпова Н.В. обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц для регистрации.

В остальном этот же приговор в отношении Карпова Н.В. оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя ФИО12 удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного Карпова Н.В. - удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: