Решение по делу № 7У-2782/2020 от 18.01.2020

           ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                 № 77-270/2020

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

05 марта 2020 года                                                                                 г. Самара

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Фризен Л.Г.,

судей Парамзина С.В. и Вагапова З.А.,

при секретаре Амраховой К.А.кызы

с участием:

прокурора Жильцова С.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ульяновской области Сахарова И.Г. на приговор мирового судьи судебного участка № 5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года,

          По приговору мирового судьи судебного участка № 5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года

          Николаев Андрей Владиславович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, судимый

          04 июня 2018 года приговором Заволжского районного суда г. Ульяновска по п.п. «а, в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года на основании ст. 73 УК РФ; постановлением Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 18 июля 2019 года условное осуждение отменено, Николаев А.В. направлен для отбывания наказания в места лишения свободы по приговору суда,

          12 февраля 2019 года приговором мирового судьи судебного участка № 2 Засвияжского судебного района г. Ульяновска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 300 часам обязательных работ (не отбытый срок наказания - 164 часа),

          осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, ст. 70 УК РФ, ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 04 июня 2018 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 12 февраля 2019 года, окончательно назначено Николаеву А.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца 15 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

          Николаев А.В. взят под стражу в зале суда, срок наказания постановлено исчислять с 17 сентября 2019 года. Зачтено в срок отбывания наказания Николаеву А.В. время его содержания под стражей с 17 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу с учетом положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей по постановлению Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 18 июля 2019 года – с 18 июля 2019 года по 16 сентября 2019 года.

         Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

         В апелляционном порядке приговор в отношении Николаева А.В. не обжаловался.

         Заслушав доклад судьи Фризен Л.Г., выступление прокурора Жильцова С.И. полагавшего, что приговор подлежит изменению в части применения положений ч. 1 ст. 62 УК РФ и отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок отбытого наказания, судебная коллегия

                                            установила:

по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года Николаев А.В. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества.

Преступление осужденным Николаевым А.В. совершено 24 мая 2019 года около 20 часов 58 минут в магазине «Пятерочка» <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ульяновской области Сахаров И.Г. не согласен с приговором. Указывает, что в соответствии с п. 9 ст. 308 УПК РФ резолютивная часть приговора должна содержать решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялись меры пресечения в виде заключения под стражу.

Как следует из материалов дела, приговором Заволжского районного суда г. Ульяновска от 04 июня 2018 года Николаев А.В. был осужден условно. Постановлением от 18 июля 2019 года суд принял решение об отмене условного осуждения и отбывании Николаевым А.В. наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено его содержать в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Ульяновской области, срок отбытия назначенного наказания исчислен с 18 июля 2019 года. Данный судебный акт вступил в законную силу 02 сентября 2019 года (апелляционное постановление Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 сентября 2019 года).

По настоящему делу до вынесения приговора от 17 сентября 2019 года Николаев А.В. под стражей не содержался, а с учетом постановления от 18 июля 2019 года являлся лицом, отбывающим наказание по приговору от 04 июня 2018 года. Он взят под стражу в зале судебного заседания после оглашения итогового решения. Окончательное наказание ему определено с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговорам от 04 июня 2018 года и от 12 февраля 2019 года.

Однако суд неверно постановил зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей по постановлению от 18 июля 2019 года с 18 июля 2019 года по 16 сентября 2019 года, поскольку указанный период времени подлежит отнесению к отбытой части наказания по приговору от 04 июня 2018 года, а применительно к назначенному наказанию по рассматриваемому приговору частично присоединена по правилам ст. 70 УК РФ неотбытая часть наказания по приговорам от 04 июня 2018 года и от 12 февраля 2019 года.

При таких обстоятельствах судом допущено повлиявшее на исход дела нарушение закона, искажающее саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку Николаеву А.В. незаконно сокращен период отбывания назначенного наказания.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня его вступления в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Указанный срок в настоящее время не истек.

Приговор в отношении Николаева А.В. постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При назначении Николаеву А.В. наказания суд признал смягчающим обстоятельством активное способствование расследованию преступления, которое предусмотрено п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Отягчающих обстоятельств не установлено.

Таким образом, при назначении наказания суд должен последовательно руководствоваться положениями ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Несмотря на то, что суд за совершенное преступление определил наказание в пределах ограничений, установленных последовательным применением указанных норм, описательно-мотивировочная часть приговора не содержит сведений об учете при назначении наказания правил ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Учитывая изложенное, судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

         Просит приговор мирового судьи судебного участка №5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года в отношении Николаева А.В. изменить: исключить из резолютивной части приговора указание о зачете в срок отбывания наказания времени содержания под стражей по постановлению Засвияжского районного суда г. Ульяновскаот 18 июля 2019 года - с 18 июля 2019 года по16 сентября 2019 года; дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием о применении при назначении наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ положений ч. 1 ст. 62 УК РФ. Смягчить назначенное наказание за данное уголовно наказуемое деяние и по совокупности приговоров.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия пришла к следующему.

Уголовное дело в отношении Николаева А.В. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Как следует из материалов уголовного дела, вину в совершении преступления осужденный признал полностью, в полном объеме согласился          с предъявленным ему обвинением и правовой оценкой содеянного, ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Суд убедился, что указанное ходатайство заявлено осужденным добровольно, после проведения консультации с защитником, Николаев А.В. осознает характер и последствия заявленного им ходатайства. Государственный обвинитель и представитель потерпевшего против рассмотрения дела в особом порядке не возражали.

Изучив материалы уголовного дела, суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Николаев А.В., обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, на основании чего постановил обвинительный приговор.

Действиям осужденного дана правильная юридическая оценка, которая в кассационном представлении не оспаривается.

Вместе с тем, исходя из положений ст. 401.15 УК РФ основанием изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке является существенное нарушение (неправильное применение) уголовного закона, повлиявшее на исход дела, т.е. на правильность его разрешения, по существу.

По смыслу данной нормы, к таким нарушениям относится неправильное назначение судом наказания.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Николаева А.В., в соответствии с п.п. «и, к» ч. 1 ст. 62 УК РФ суд признал активное способствование расследованию преступления, путём подробного изложения обстоятельств, совершенного им преступления, возмещение ущерба.

Обстоятельств, отягчающих наказание Николаеву А.В., судом не установлено.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.п. «и, к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Установив наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и, к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд, в нарушение требований ч. 4 ст. 307 УПК РФ, в описательно-мотивировочной части приговора не указал ч. 1 ст. 62 УК РФ, применение которой, исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным.

Отсутствие в приговоре ссылки на ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания свидетельствует о том, что суд назначил наказание без учета данной нормы закона.

При таких обстоятельствах приговор подлежат изменению, а назначенное Николаеву А.В. наказание - смягчению с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора указывается решение о зачете времени предварительного содержания под стражей в срок наказания в соответствии с положениями ст. 72 УК РФ.

Для отбывания назначенного наказания Николаеву А.В. назначена исправительная колония общего режима.

       В приговоре отражено, что в срок наказания Николаеву А.В. зачтено время содержания под стражей с 17 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу с учетом положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также время содержания под стражей по постановлению Засвияжского районного суда г. Ульяновска от 18 июля 2019 года – с 18 июля 2019 года по 16 сентября 2019 года.

Однако, судом не учтено, что приговором Заволжского районного суда г. Ульяновска от 04 июня 2018 года Николаев А.В. был осужден условно. Постановлением от 18 июля 2019 года суд принял решение об отмене условного осуждения и отбывании Николаевым А.В. наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено его содержать в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Ульяновской области, срок отбытия назначенного наказания исчислен с 18 июля 2019 года. Данный судебный акт вступил в законную силу 02 сентября 2019 года (апелляционное постановление Заволжского районного суда г. Ульяновска от 02 сентября 2019 года).

По настоящему делу до вынесения приговора от 17 сентября 2019 года Николаев А.В. под стражей не содержался, а с учетом постановления от 18 июля 2019 года являлся лицом, отбывающим наказание по приговору от 04 июня 2018 года. Он взят под стражу в зале судебного заседания после оглашения итогового решения. Окончательное наказание ему определено с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговорам от 04 июня 2018 года и от 12 февраля 2019 года.

Эти обстоятельства свидетельствуют о неправильном применении судом положений ст. 72 УК РФ.

Допущенные судом нарушения уголовного закона, выразившиеся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса РФ, являются существенными, повлиявшими на исход дела, искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку неправильное применение правил зачета наказания и, как следствие, необоснованное сокращение времени фактического содержания Николаева А.В. в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания.

Годичный срок, позволяющий согласно ст. 401.6 УПК РФ принимать решение о повороте к худшему, не истек.

Указанное нарушение закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем, приговор в части зачета времени содержания под стражей подлежит отмене, с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение в порядке ст. 396, п. 11 ст. 397 УПК РФ.

Судьба вещественных доказательств решена судом в соответствии с требованиями ст.81 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13-401.16 УПК РФ,

определила:

         Приговор мирового судьи судебного участка № 5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года в отношении Николаева Андрея Владиславовича изменить:

         -дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием о назначении наказания Николаеву А.В. по правилам ч. 1 ст. 62 УК РФ.

-смягчить назначенное Николаеву Андрею Владиславовичу наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы.

         На основании ст. 70 УК РФ, ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Заволжского районного суда г. Ульяновска от 04 июня 2018 года, по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 12 февраля 2019 года, окончательно назначить Николаеву А.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 1 месяц 15 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

          Приговор мирового судьи судебного участка № 5 Засвияжского судебного района г. Ульяновска от 17 сентября 2019 года в отношении Николаева Андрея Владиславовича в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания отменить, дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в порядке, предусмотренном ст.ст. 396, 397 УПК РФ.

В остальной части указанный приговор в отношении Николаева А.В. оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Ульяновской области Сахарова И.Г. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

          Судьи