Решение по делу № 7У-4352/2020 [77-736/2020] от 11.08.2020

          77-736/2020

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                                                    23 сентября 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А.,

судей Васильева А.П., Юртаева Н.Н.,

с участием прокурора Кожевникова Р.В.,

адвоката Сиротина К.С.,

при секретаре Харитоновой А.Д.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Быкова Константина Андреевича о пересмотре приговора Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 11 июля 2018 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 2 октября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Бусарова С.А., выступление адвоката Сиротина К.С., просившего об изменении судебных решений, о смягчении осужденному Быкову К.А. назначенного наказания, выступление прокурора Кожевникова Р.В., предлагавшего судебные решения изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 11 июля 2018 года

Быков Константин Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> судимый:

- 6 июля 2016 года Николаевским-на-Амуре городским судом по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением положений ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 6 июля 2016 года Николаевским-на-Амуре городским судом по ч.2 ст.159 УК РФ к 200 часам обязательных работ;

- 21 июля 2016 года Николаевским-на-Амуре городским судом по ч.2 ст.159 УК РФ к 200 часам обязательных работ, в соответствии ч.5 ст.69 УК РФ (путем частичного сложения наказания с наказанием, назначенным по приговору от 6 июля 2016 года по ч.2 ст. 159 УК РФ) к 300 часам обязательных работ, постановлением от 6 декабря 2016 года обязательные работы заменены на 37 дней лишения свободы, 15 февраля 2017 года освобождён из мест лишения свободы по отбытии наказания,

осужден по пп. «а,в, г» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.3 ст. 162 УК РФ (преступление, совершенное в отношении потерпевшей ФИО14) к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст. 162 УК РФ (преступление, совершенное в отношении потерпевшей ФИО15) к 7 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Быкову К.А. назначено 9 лет лишения свободы,

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда от 6 июля 2016 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда от 6 июля 2016 года и окончательно Быкову К.А. назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По этому же приговору осуждены ФИО5, ФИО6 и ФИО7

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 2 октября 2018 года приговор Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 11 июля 2018 года в отношении Быкова К.А. изменен:

    исключен из осуждения Быкова К.А. по преступлению в отношении потерпевшей ФИО16 квалифицирующий признак, предусмотренный п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, - совершение преступления с угрозой применения насилия не опасного для жизни и здоровья;

    смягчено назначенное Быкову К.А. наказание по пп. «а,в» ч.2 ст.161 УК РФ до 2 лет 10 месяцев лишения свободы;

    смягчено наказание, назначенное Быкову К.А. на основании ч.3 ст.69 УК РФ до 8 лет 10 месяцев лишения свободы, а также смягчено окончательное наказание, назначенное в соответствии со ст.70 УК РФ до 9 лет 4 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор в отношении Быкова К.А. оставлен без изменения.

Быков К.А. признан виновным и осужден:

за грабёж, то есть открытое хищение имущества ФИО11, совершенное в составе группы лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище;

за разбой, то есть открытое хищение имущества ФИО12, совершенное в составе группы лиц по предварительному сговору, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище;

за разбой, то есть открытое хищение имущества ФИО13, совершенное в составе группы лиц по предварительному сговору, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Быков К.А. выражает несогласие с обжалуемыми судебными решениями в части размера назначенного ему наказания, считая его чрезмерно суровым. Полагает, что суд необоснованно установил наличие опасного рецидива преступлений. Просит изменить обжалуемые судебные решения и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что приговор и апелляционное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.38918 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является, в том числе, нарушение требований Общей части УК РФ.

Из представленных судебных решений следует, что ранее Быков К.А. был осужден по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 6 июля 2016 года по ч.1 ст.161 УК РФ за совершение преступления средней тяжести к наказанию в виде лишения свободы условно.

В соответствии с п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Также из представленных судебных решений следует, что по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 21 июля 2016 года Быкову К.А. назначено окончательное наказание по совокупности преступлений средней тяжести на основании ч.5 ст.69 УК РФ, за преступление по этому приговору и за преступление, предусмотренное ч.2 ст.159 УК РФ, по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 6 июля 2016 года, что образует одну судимость.

В соответствии п. «а» ч.2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.

Однако из представленных судебных решений следует, что Быков К.А. в период условного осуждения по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 6 июля 2016 года по ч.1 ст.161 УК РФ, имея одну неснятую и непогашенную судимость по приговорам Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 6 июля 2016 года по ч.2 ст.159 УК РФ и от 21 июля 2016 года за совершение преступлений средней тяжести, вновь совершил умышленное тяжкое преступление и два особо тяжких преступления, что согласно ч.1 ст. 18 УК РФ образует рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах суд при вынесении приговора неправильно установил при назначении Быкову наказания наличие опасного рецидива преступлений.

В соответствии с ч.5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание, на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В ч.1 ст.68 УК РФ определено, что при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве преступлений учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

Исходя из названных положений закона при назначении наказания за отдельное умышленное преступление, суд должен учитывать установленный им в отношении этого преступления вид рецидива.

При этом более опасный вид рецидива преступлений свидетельствует о повышенной общественной опасности личности осужденного. Вместе с тем данные о личности осужденного в соответствии с положениями ст.60 УК РФ подлежат обязательному учету при решении вопроса о назначении наказания.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия принимает решение об исключении из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в действиях Быкова К.А. опасного рецидива преступлений, что является основанием для смягчения назначенного наказания.

Обстоятельством, отягчающим наказание Быкова К.А. в соответствии с п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ является рецидив преступлений.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Учитывая фактические обстоятельства совершённых Быковым К.А. преступлений, степень их общественной опасности, данные о личности виновного, наличие совокупности обстоятельств смягчающих наказание, наличие обстоятельства отягчающего наказание, судебная коллегия не находит оснований для применения положений ч.3 ст.68, ст.64 и ст.73 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.40114 - 40116 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 11 июля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 2 октября 2018 года в отношении Быкова Константина Андреевича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в действиях Быкова К.А. опасного рецидива преступлений.

Обстоятельством, отягчающим наказание Быкова К.А. признать рецидив преступлений.

Смягчить Быкову К.А. назначенное наказание по пп. «а, в» ч.2 ст.161 УК РФ до 2 лет 8 месяцев лишения свободы, по ч.3 ст. 162 УК РФ (преступление, совершенное в отношении потерпевшей ФИО17) до 7 лет 4 месяцев лишения свободы, по ч.3 ст. 162 УК РФ (преступление, совершенное в отношении потерпевшей ФИО18) до 7 лет 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Быкову К.А. 8 лет 8 месяцев лишения свободы,

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда от 6 июля 2016 года и окончательно Быкову К.А. назначить 9 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий                                                           С.А. Бусаров

Судьи                                                                                         А.П. Васильев

                                                                                                    Н.Н. Юртаев