Решение по делу № 22-8/2021 от 01.12.2020

Судья Сундуков Ф.Э. Дело № 22- 8

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ижевск 19 января 2021 года

Верховный суд Удмуртской Республики в составе:

председательствующего судьи Яремус А.Б.,

судей Малютиной В.И., Шнайдер П.И.,

с участием прокурора Носкова А.С.,

защитника – адвоката Б.С.А.,

при секретаре Ложкиной И.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника Можгинского межрайонного прокурора Ф.А.Н.ъ на приговор Можгинского районного суда от 20 октября 2020 года, которым Ярышкин В. А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, осужден:

16 июня 2020 года приговором мирового судьи судебного участка №3 г. Сарапула по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ к обязательным работам на срок 240 часов;

10 августа 2020 года приговором мирового судьи судебного участка №2 г. Сарапула по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к обязательным работам на срок 300 часов; наказание не отбыто, размер неотбытой части наказания составляет 148 часов обязательных работ,

обжалуемым приговором от 20 октября 2020 года осужден:

по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы,

в соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, установлен испытательный срок 3 года, возложены определенные обязанности,

приговор от 10 августа 2020 года постановлено исполнять самостоятельно,

заслушав доклад судьи Малютиной В.И., выступление участников судебного разбирательства,

УСТАНОВИЛ:

Ярышкин В.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере - гашиша (анаши, смолы каннабиса), массой 8,94 грамма, в исправительном учреждении, на территории Можгинского района, 27 декабря 2019 года.

В первоначальном апелляционном представлении прокурор указывает, что Ярышкин В. А. совершил умышленное особо тяжкое преступление против здоровья населения и общественной нравственности, находясь в исправительном учреждении, пытался пронести наркотическое средство для своего сына в анальном отверстии. Ранее неоднократно привлекался к уголовной ответственности, отбывал наказание в местах лишения свободы. По месту жительства характеризуется с отрицательной стороны. Назначенное наказание не достаточно для его исправления и предупреждения совершения им новых преступлений.

В дополнительном представлении прокурор указывает, что в период действия меры пресечения в виде подписки о невыезде, избранной по настоящему уголовному делу, Ярышкин В.А. дважды привлечен к уголовной ответственности за совершение преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ, и ему назначено наказание в виде обязательных работ. По месту жительства характеризуется с отрицательной стороны. Находясь на подписке о невыезде, неоднократно не являлся в суд по вызову, скрылся от суда, объявлялся в розыск. С назначенным наказанием в виде обязательных работ не справляется, в настоящее время в суд направлено представление о замене наказания на лишение свободы. Суд при принятии решения об условном осуждении не учел вышеизложенные обстоятельства и назначил чрезмерно мягкое наказание. Ссылка на статью 73 УК РФ подлежит исключению.

Как в первоначальном, так и дополнительном представлении прокурор просит приговор отменить с передачей дела на новое судебное разбирательство по основаниям несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания.

В суде апелляционной инстанции прокурор поддержал доводы представлений, полагал, что назначенное наказание является чрезмерно мягким, подлежит усилению с назначением реального наказания.

Защитник указал, что судом при назначении наказания учтены все обстоятельства, имеющие значение, просил приговор оставить без изменения.

Осужденный от участия в суде апелляционной инстанции отказался. Данный отказ заявлен в письменном виде, является добровольным, вынужденный характер не носит.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Уголовное дело возбуждено при наличии повода и оснований в соответствии со ст. 140 УПК РФ.

Предварительное расследование осуществлено в форме предварительного следствия по месту совершения преступления с соблюдением требований ч. 2 ст. 150, ч. 1 ст. 152 УПК РФ.

Порядок привлечения Ярышкина В.А. в качестве обвиняемого и предъявления ему обвинения, регламентированный главой 23 УПК РФ, соблюден.

Требования ст. 215, 217 УПК РФ выполнены.

Обвинительное заключение составлено в соответствии с требованиями ст. 220 УПК РФ, содержит все предусмотренные уголовно - процессуальным законом данные, подписано следователем, согласовано руководителем следственного органа, утверждено прокурором.

Копия обвинительного заключения Ярышкину В.А. вручена.

Рассмотрение дела начато в срок, установленный ч. 2 ст. 233 УПК РФ.

Нарушений правил подсудности и пределов судебного разбирательства, предусмотренных ст. 32 и ст. 252 УПК РФ, не допущено.

Судебное разбирательство проведено объективно и всесторонне, в условиях состязательности и равноправия сторон, в соответствии с требованиями ст. 252, ст. 15 и ст. 244 УПК РФ.

Процессуальные права участников уголовного судопроизводства не нарушены и не ограничены.

Заявленные по делу ходатайства судом рассмотрены в соответствии с требованиями ст. 271, 256 УПК РФ.

Все представленные доказательства исследованы, проверены и оценены. Правила их исследования и оценки, предусмотренные ст. 240, 274, 275, 276, 278, 281, 285, 87, 88 УПК РФ, судом соблюдены. Стороны в представлении доказательств не ограничены.

Виновность Ярышкина В.А. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере доказана.

В судебном заседании установлено, что Ярышкин В.А. в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств своему сыну Ярышкину А.В., отбывающему лишение свободы в ФКУ ИК-6 УФСИН России по УР, приобрел и хранил наркотическое средство гашиш.

Данное наркотическое средство 27 декабря 2020 года Ярышкин В.А. поместил в презерватив, ввел его себе в анальное отверстие. После этого в целях его незаконного сбыта (во время длительного свидания с сыном) Ярышкин В.А. приехал в указанное выше исправительное учреждение, где в помещении контрольно-пропускного пункта в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» был задержан, свои действия не довел до конца по обстоятельствам, не зависящим от его воли. В ходе личного досмотра Ярышкина В.А. наркотическое средство обнаружено и изъято.Данные обстоятельства подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, в частности

показаниям свидетелей Ярышкина А.В., Б.М.О., А.Т.А., Е.Ю.В., О.П.В., С.В.Г. (л.д. 43-44, 45-46,47-48, 53, 54,200- 201),

признательными показаниями самого Ярышкина В.А., данными на предварительном следствии и в судебном заседании (л.д. 66-67, 75-77, 204),

рассекреченными материалами оперативно-розыскной деятельности,

протоколом личного досмотра Ярышкина В.А., в ходе которого из анального отверстия последнего был изъят сверток в презервативе, внутри которого обнаружены два брикета с кубиками черного цвета (л.д. 18),

справкой об исследовании и заключением эксперта, которым определен вид изъятых средств, как наркотических, а также их размер и название, соответствующих указанным при описании преступления (л.д. 20, 23-25).

Оценка доказательств, а также квалификация действий Ярышкина В.А. дана судом правильно, сторонами не оспаривается.

Психическое состояние Ярышкина В.А. установлено. По заключению судебно-психиатрической экспертизы, Ярышкин В.А. мог в момент деяния и может в настоящее время осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, какого-либо психического расстройства не обнаруживал и не обнаруживает (л.д. 31).

При назначении наказания судом учтены обстоятельства совершенного преступления, характер и степень его общественной опасности, личность виновного, смягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на исправление виновного и условия его жизни.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

В качестве смягчающих обстоятельств учтены признание вины, раскаяние, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья Ярышкина В.А. и его сожительницы.

Наказание осужденному назначено по правилам ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ, с учетом совершения покушения на преступление, отсутствия отягчающих обстоятельств и наличия смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 62 УК РФ (активного способствования раскрытию и расследованию преступления).

С учетом вышеуказанных обстоятельств и данных о личности виновного суд пришел к выводу о возможности исправления Ярышкина В.А. без реального отбывания наказания и применил к нему условное осуждение (ст. 73 УК РФ).

При этом суд в нарушение требований ч. 3 ст. 60 УК РФ не в полной мере учел сведения о личности виновного.

Так, судом не учтено, что

осужденный склонен к употреблению спиртных напитков,

привлекался к административной ответственности за правонарушение, направленное против общественного порядка.

Преступление, в котором Ярышкин В.А. признан виновным обжалуемым приговором, совершено до вынесения приговоров от 16 июня 2020 года и 10 августа 2020 года. Все преступления, входящие в совокупность, являются умышленными, направлены против здоровья, совершены в течение одного года.

Указанные обстоятельства подтверждаются сведениями (доказательствами), рассмотренными в судебном заседании (л.д. 91-93, 100, 101, 102, 181-187).

Также в нарушение требований ч. 3 ст. 60 УК РФ судом не в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного осужденным преступления, направленного против здоровья собственного сына.

Назначенное осужденному наказание по своему размеру является несправедливым.

Вывод суда о возможности исправления Ярышкина В.А. без реального отбывания наказания является необоснованным, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Соответственно является неправильным и несправедливым применение к Ярышкину В.А. положений ст. 73 УК РФ и назначение ему условного осуждения.

При изложенных данных суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить на основании п. 4 ст. 389. 15, ч. 2 ст. 389. 18 УПК РФ, исключить указание на применение ст. 73 УК РФ и усилить наказание. Учитывая, что преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, совершено Ярышкиным В.А. до вынесения приговора от 10 августа 2020 года, окончательное наказание подлежит назначению по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. При сложении наказаний в виде лишения свободы (по обжалуемому приговору) и обязательных работ (по приговору от 10 августа 2020 года) надлежит применить положения п. «г» ч.1 ст. 71 УК РФ, исходить из расчета восемь часов обязательных работ за один день лишения свободы. В окончательное наказание следует зачесть наказание, отбытое по приговору от 10 августа 2020 года. Отбытым в настоящее время является 152 часа обязательных работ.

Отбывание лишения свободы осужденному Ярышкину В.А. следует назначить в исправительной колонии строгого режима в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ с учетом осуждения к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления.

Основания для отмены приговора, о чем просит апеллянт, отсутствуют.

Допущенные судом нарушения могут быть устранены при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке путем внесения соответствующих изменений, указанных выше, в силу п. 2 ч. 1 ст. 326 УПК РФ.

Апелляционное представление подлежит удовлетворению частично.

Исходя из вышеизложенного, руководствуясь ст. 389. 20, 389. 28 УПК РФ, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

апелляционное представление удовлетворить частично.

Приговор Можгинского районного суда от 20 октября 2020 года в отношении Ярышкина В. А. изменить.

Исключить указание на применение ст. 73 УК РФ.

Усилить осужденному наказание по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 4 (четырех) лет лишения свободы.

По совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ (по приговору мирового судьи судебного участка №2 г. Сарапула от 10 августа 2020 года), с учетом положений п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ, окончательно назначить осужденному наказание в виде лишения свободы на срок 4 (четыре) года 10 дней.

Отбывание лишения свободы осужденному назначить в исправительной колонии строгого режима.

В окончательное наказание зачесть наказание в виде 152 часа обязательных работ, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №2 г. Сарапула от 10 августа 2020 года, из расчета восемь часов обязательных работ за один день лишения свободы в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ.

Зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей в период с 16 сентября 2020 года по 20 октября 2020 года, из расчета один день за один день в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде отменить, взять Ярышкина В.А. под стражу.

Срок отбывания наказания исчислять со дня фактического задержания Ярышкина В.А.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи:

Копия верна: