Решение по делу № 22-1551/2019 от 20.08.2019

        В Е Р Х О В Н Ы Й С У Д

        Р Е С П У Б Л И К И     С А Х А (Я К У Т И Я)

                                                                                № 22-1551

        А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е    П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

            г.Якутск                                                   27 сентября 2019 года

        Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе председательствующего судьи Оконешникова Е.П.,

        с участием прокурора Потаповой Н.Х.,

        осужденного Жмырова А.А., участвующего путем видеоконференц-связи,

        защитника – адвоката Кельбас В.Ю., представившего удостоверение № ... и ордер № ... от 26 сентября 2019 года,

        при секретаре Аксеновой М.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Кельбас В.Ю. в интересах осуждённого Жмырова А.А. на постановление Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 29 ноября 2018 года, которым

отказано в удовлетворении ходатайства осуждённого Жмырова А.А., родившегося _______ года в .........., гражданину .......... о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ,

Заслушав доклад судьи Оконешникова Е.П., выступления осуждённого Жмырова А.А., его адвоката Кельбас В.Ю., поддержавших апелляционную жалобу, мнение прокурора Потаповой Н.Х., просившей постановление суда изменить, а апелляционную жалобу – удовлетворить частично, суд апелляционной инстанции,

            У С Т А Н О В И Л:

            Жмыров А.А. судим приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей без ограничения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2011 года и 13 апреля 2012 года отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ путём частичного присоединения наказаний по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 декабря 2011 года и 13 апреля 2012 года окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы со штрафом в размере 15 000 рублей без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислён с 09 ноября 2012 года, с зачётом времени содержания под стражей с 03 сентября по 08 ноября 2012 года.

        Он же, приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года осуждён по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ путём частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года окончательно назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы без ограничения свободы, со штрафом в размере 15 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Жмыров А.А. взят под стражу в зале суда.

        Постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 16 сентября 2015 года ходатайство осужденного Жмырова А.А. о зачёте времени содержания под стражей удовлетворено частично. В резолютивной части приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01 июля 2015 года внесено уточнение: «срок отбытия наказания осуждённому исчислять с 01 июля 2015 года, зачесть время содержания под стражей с 10 октября 2014 года по 20 марта 2015 года включительно».

        Осуждённый Жмыров А.А. обратился в суд с ходатайством о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, в связи с внесёнными изменениями в УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ «О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации», а именно зачесть в срок отбытия наказания срок содержания под стражей по приговорам Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года и 01 июля 2015 года.

        Обжалуемым постановлением Якутского городского суда от 29 ноября 2018 года в удовлетворении ходатайства осуждённого отказано.

В апелляционной жалобе адвокат Кельбас В.Ю. в интересах осуждённого Жмырова А.А. не согласен с указанным постановлением суда. Считает, что изменения, внесённые в ст. 72 УК РФ Федеральным законом от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ подлежат применению при зачёте времени содержания под стражей по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 ноября 2012 года. Указывает, что зачету подлежит время содержания под стражей Жмырова А.А. до вынесения приговора от 01 июля 2015 года, из расчета 1 день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, так как в 2014 году осуждённый был переведен в колонию-поселение. Просит отменить постановление суда и направить материалы дела на новое рассмотрение.

        Проверив представленные материалы, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость и если новый уголовный закон, смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ статья 72 УК РФ дополнена частью 3.1, устанавливающей порядок зачета времени содержания лица под стражей в срок лишения свободы.

Так, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Отказывая в удовлетворении ходатайства осуждённого, суд первой инстанции установил, что осуждённый Жмыров А.А. отбывает наказание по приговору от 1 июля 2015 года в исправительной колонии строгого режима и в отношении лиц, отбывающих наказание в исправительной колонии строгого режима, изменений, улучшающих их положение, новым законом не внесено, кроме того, до провозглашения приговора суда осуждённый находился на мере пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

     Между тем, из материалов дела усматривается, что по данному приговору окончательное наказание назначалось по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, то есть с учётом наказания, неотбытого Жмыровым А.А. по приговору Якутского городского суда от 9 ноября 2012 года, которым он осуждён по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В рамках уголовного дела, по которому был постановлен приговор от 9 ноября 2012 года, Жмыров А.А. содержался под стражей в порядке избранной меры пресечения в виде заключения под стражу в период с 3 сентября 2012 года до вступления приговора в законную силу.

Таким образом, суд первой инстанции рассмотрел вопрос о применении ст. 10 УК РФ только к последнему приговору от 1 июля 2015 года, не обсудив этот вопрос применительно к приговору суда от 9 ноября 2012 года.

    В соответствии со ст. 389.23 УПК РФ суд апелляционной инстанции считает, что допущенные судом первой инстанции нарушения могут быть устранены при рассмотрении материала в апелляционном порядке с вынесением нового судебного решения.

Из представленных материалов следует, что осуждённый Жмырев А.А. по приговору Якутского городского суда от 09 ноября 2012 года содержался под стражей с 03 сентября 2012 года по 08 ноября 2012 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Приговор вступил в законную силу 27 декабря 2012 года.

В силу изложенного, время содержания Жмырева А.А. под стражей с 03 сентября 2012 года до дня вступления приговора в законную силу – 27 декабря 2009 года подлежит зачёту в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с соблюдением требований ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Доводы апелляционной жалобы адвоката Кельбас В.Ю. о зачёте времени содержания под стражей из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении являются необоснованными, поскольку само по себе изменение вида исправительного учреждения в ходе исполнения наказания на основании статьи 78 УИК РФ не является основанием для применения ст. 72 УК РФ в новой редакции.

Вопреки доводам адвоката Кельбас В.Ю., поскольку по второму приговору от 01 июля 2015 года осуждённому Жмырову А.А. назначено наказание с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, оснований для зачёта срока содержания под стражей в период предварительного следствия с 10 октября 2014 года до вступления приговора в законную силу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.12, 389.20, 389.33, 389.35 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ (░░░░░░) ░░ 29 ░░░░░░ 2018 ░░░░ ░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░. 10 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░

░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░. 10 ░░ ░░, - ░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░. 3.1 ░░. 72 ░░ ░░ (░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 ░░░░ 2018 ░░░░ № 186-░░) ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 09 ░░░░░░ 2012 ░░░░ ░ 03 ░░░░░░░░ 2012 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ – 27 ░░░░░░░ 2012 ░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░. 3.3 ░░. 72 ░░ ░░.

            ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                                       ░.░. ░░░░░░░░░░░