Решение по делу № 7У-5506/2021 [77-1928/2021] от 08.10.2021

№ 77-1928/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                     15 ноября 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В.,

судей Малышевой Н.В., Резниченко Е.В.,

при секретаре Понадченко М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Приморского края Столярова С.А. на приговор Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 2 декабря 2019 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 4 февраля 2020 года в отношении Морозова Сергея Игоревича,

у с т а н о в и л а:

Приговором Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 2 декабря 2019 года

Морозов Сергей Игоревич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

27 марта 2014 года Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 1 ст. 134 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии - поселении;

17 ноября 2014 года Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27 марта 2014 года), к 3 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 26 сентября 2017 года освобожден по отбытию наказания;

11 июля 2018 года Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 166, ч. 2 ст. 3141, ч. 2 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

13 марта 2019 года Первореченским районным судом г. Владивостока Приморского края по ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 119, ч. 2 ст. 3141, ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 11 июля 2018 года) к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

осужден по ч. 2 ст. 3141 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 13 марта 2019 года, окончательно Морозову С.И. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке отменена. В соответствии с ч. 2 ст. 97 УПК РФ до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять с 2 декабря 2019 года.

На основании п. «а» ч. 31 ст.72 УК РФ время содержания Морозова С.И. под стражей с 2 декабря 2019 года по дату вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ зачтено наказание, отбытое по приговору Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 13 марта 2019 года, с 13 марта 2019 года по 1 декабря 2019 года включительно.

Согласно приговору, Морозов С.И. осужден за неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступление совершено в г. Владивостоке Приморского края в период с 13 мая 2018 года по 3 февраля 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 4 февраля 2020 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 27 ноября 2020 года Морозову С.И. не отбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев 16 дней, с установлением ограничений и возложением обязанности, указанных в постановлении суда.

В апелляционном порядке данное постановление не обжаловалось.

В кассационном представлении прокурор Приморского края оспаривает законность приговора и апелляционного постановления. Обращает внимание, что судом при назначении наказания Морозову С.И. учтено отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений. При этом Морозов С.И. признан виновным в том, что уклонялся от административного надзора, установленного решением Спасского районного суда Приморского края от 5 мая 2017 года после освобождения из мест лишения свободы по приговору от 17 ноября 2014 года. В этой связи судимость по приговору от 17 ноября 2014 года является признаком преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 3141 УК РФ, и в силу ч. 2 ст. 63 УК РФ не могла быть повторно учтена при назначении наказания.

Просит приговор и апелляционное постановление изменить: исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Морозова С.И., смягчить наказание как за совершенное преступление, так и назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В., выступления прокурора Науменковой М.С. и защитника-адвоката Калачинского А.А., поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущено такое нарушение закона.

Суд установил в действиях Морозова С.И. рецидив преступлений, исходя из наличия у него судимости по приговору Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 17 ноября 2014 года.

Наказание Морозову С.И. назначено с учетом отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

Согласно ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Неснятая и непогашенная судимость Морозова С.И. по приговору от 17 ноября 2014 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 3141 УК РФ, что в силу ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание за данное преступление.

В связи с изложенным судебная коллегия полагает необходимым исключить из приговора указание об учете рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Морозова, и смягчить наказание.

Срок ограничения свободы, установленный постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 27 ноября 2020 года, вынесенным в порядке исполнения приговора, подлежит соответствующему изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 40114 – 40115 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 2 декабря 2019 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 4 февраля 2020 года, постановление Артемовского городского суда Приморского края от 27 ноября 2020 года в отношении Морозова Сергея Игоревича изменить:

исключить из приговора указание об учете отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений;

смягчить назначенное Морозову С.И. наказание по ч. 2 ст. 3141 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Первореченского районного суда г. Владивостока Приморского края от 13 марта 2019 года, назначить Морозову С.И. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Считать, что неотбытый срок лишения свободы заменен согласно постановлению Артемовского городского суда Приморского края от 27 ноября 2020 года более мягким видом наказания в виде ограничения свободы на срок 1 год 4 месяца 16 дней.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий:                        Е.В. Железнов

Судьи:                                    Н.В. Малышева

                                        Е.В. Резниченко