Решение по делу № 22-2824/2021 от 16.04.2021

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Нижний Новгород                              12 мая 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Нижегородский областной суд в составе:

председательствующего судьи Шаймердяновой Г.Ш.,

судей Ульянычевой Ю.В., Фроловичева А.В.,

с участием прокурора второго апелляционного отдела прокуратуры Нижегородской области Русанцова А.С.,

осужденного Абашина А.С.,

защитника осужденного Абашина А.С. – адвоката Агапова С.В.,

при секретаре судебного заседания Новиковой Ю.М.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Зеленковой В.Ю., апелляционной жалобе защитника осужденного Абашина А.С. – адвоката Агапова С.В.

на приговор Кстовского городского суда Нижегородской области от 28 января 2021 года, которым

Абашин А.С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый:

- 23 января 2019 года Кстовским городским судом Нижегородской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года,

- 24 мая 2019 года постановлением Кстовского городского суда Нижегородской области испытательный срок продлен на 1 месяц;

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Кстовского городского суда Нижегородской области от 23 января 2019 года.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание, назначенное по приговору Кстовского городского суда Нижегородской области от 23 января 2019 года, Абашину А.С. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 4 месяца, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

До вступления приговора в законную силу мера пресечения Абашину А.С. оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания Абашина А.С. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено Абашину А.С. в срок отбывания наказания на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 11 ноября 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Судьба вещественных доказательств по уголовному делу определена.

Выслушав мнение участников процесса, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

приговором Кстовского городского суда Нижегородской области от 28 января 2021 года Абашин А.С. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Абашин А.С. вину не признал, от дачи показаний отказался, воспользовавшись положениями ст.51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Зеленкова В.Ю. просит об отмене приговора суда в связи с неправильным применением уголовного закона, допущенными нарушениями норм уголовно-процессуального закона, несправедливостью приговора.

В обоснование доводов указывает, что судом при назначении наказания Абашину А.С. применены положения ч.1 ст.62 УК РФ. Однако ни в ходе предварительного следствия, ни в ходе судебного следствия Абашин А.С. вину не признал, с явкой с повинной не обращался, раскрытию и расследованию уголовного дела не способствовал, что указывает на то, что наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пп. «и, к» ч.1 ст.61 УК РФ, не установлено, и поэтому оснований для назначения наказания, не превышающего двух третей максимального срока и размера наиболее строгого вида наказания, у суда не имелось.

Делает вывод о том, что неправильное применение норм уголовного закона повлекло назначение Абашину А.С. чрезмерно мягкого наказания.

Просит отменить приговор суда, материалы уголовного дела направить на новое судебное рассмотрение.

В апелляционной жалобе защитник осужденного Абашина А.С. – адвокат Агапов С.В. указывает о незаконности и необоснованности вынесенного приговора и его отмене.

При этом указывает, что вина Абашина А.С. в совершении преступления не подтверждается материалами дела и показаниями Абашина А.С., который показал, что наркотических средств не приобретал и при себе не хранил.

Отмечает, что факт заказа наркотических средств, факт оплаты, время и место приобретения наркотических средств не установлены и не доказаны.

Указывает, что показания свидетеля Г.В.В. опровергаются показаниями Абашина А.С., материалами дела, в том числе заключениями экспертиз.

Просит отменить приговор суда, вынести оправдательный приговор.

Участвующий в суде апелляционной инстанции прокурор Русанцов А.С. доводы апелляционного представления поддержал, просил приговор суда первой инстанции изменить, исключить указание на применение ч.1 ст.62 УК РФ, усилить назначенное наказание.

В заседании суда апелляционной инстанции осужденный Абашин А.С. и его защитник адвокат Агапов С.В. доводы апелляционной жалобы поддержали, просили приговор суда отменить, вынести оправдательный приговор, доводы апелляционного представления просили оставить без удовлетворения.

Проверив представленные материалы уголовного дела с учетом доводов апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

При постановлении обвинительного приговора в отношении осужденного Абашина А.С. судом первой инстанции разрешены все вопросы, подлежащие разрешению в силу ст.299 УПК РФ.

Обжалуемый приговор соответствует требованиям ст.ст.73, 307 УПК РФ. Суд первой инстанции подробно изложил в приговоре описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотива, целей и последствий преступления.

Выводы суда о виновности осужденного Абашина А.С. по ч.2 ст.228 УК РФ основаны на совокупности исследованных и приведенных в приговоре доказательств, в числе которых:

- показания свидетеля Г.В.В., согласно которым 8 ноября 2019 года, около 12 часов он встретился со своим знакомым Абашиным А.С., который предложил ему отвезти его в г. Нижний Новгород за рулем его автомобиля, так как в настоящее время, по его словам он меняет водительское удостоверение. Они приехали в район Верхние Печеры, точного адреса не знает. Он оставался в автомобиле, а Абашин А.С. куда-то отлучался примерно на 5 минут, потом он говорил, что нужно подъехать к банкомату. После возвращения Абашин А.С. сказал ему ехать в Автозаводский район г. Нижний Новгород. Когда они припарковались, Абашин А.С. опять ушел на 5-7 минут. После возвращения они поехали в г. Кстово, за городской стадион. Абашин А.С. предложил сходить с ним в лес. Когда он спросил для чего, то Абашин А.С. ответил, что хочет выкурить приобретенное им в г.Нижний Новгород наркотическое средство. Он пошел с ним в лес просто за компанию, времени было приблизительно 16.30. Когда они были в лесу, Абашин А.С. немного отошел от него к дереву, достал из кармана своей куртки металлическую трубку, похожую на мундштук. Как он понял, трубка была уже чем-то «забита», и Абашин А.С., находясь недалеко от него, выкурил содержимое трубки. Он понял, что тот при нем употребил наркотическое средство. Когда он подошёл к автомобилю, то увидел, что к ним подошли трое молодых парней, представились сотрудниками полиции, попросили их показать паспорта. Он достал имевшийся при себе паспорт и в этот момент заметил, что Абашин А.С. убегает, его задержали и привели в наручниках. Их вместе с Абашиным А.С. посадили в автомобиль сотрудников, а автомобиль «Пежо» остался около Кстовского стадиона. В отделе МВД России по Кстовскому району их досмотрели при понятых. Потом его отпустили домой. Когда они приехали к лесу в районе Кстовского стадиона, вышли из автомобиля, он закрыл автомобиль и ключи от автомобиля находились при нем. Когда они совместно с Абашиным А.С. вернулись к автомобилю, он открыл с брелока автомобиль и в этот момент к ним подошли молодые люди, которые представились сотрудниками полиции. Ключи от автомобиля продолжали находиться при нем. Когда их решили доставить в Отдел МВД России по Кстовскому району, он закрыл автомобиль, и они на служебном автомобиле были доставлены в отдел полиции, ключи от а/м «Пежо» также находились при нем. Их у него никто не спрашивал, и он их никому не передавал. Когда произведя его личный досмотр и взяв объяснение, его отпустили домой, он вернулся к автомобилю Абашина А.С. и отогнал его к дому Абашина А.С. В ходе его личного досмотра при нем в правом боковом кармане штанов был обнаружен мобильный телефон марки «Хонор» с сим-картой «Теле-2».Мобильный телефон в указанном комплекте был изъят и упакован в бумажный конверт, который был подписан, опечатан печатью. Больше ничего в ходе проведения его личного досмотра обнаружено и изъято не было;

- показания свидетеля Б.С.А., согласно которым 8 ноября 2019 года в ходе проведения мероприятий по выявлению лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств на территории г. Кстово Нижегородской области, в районе пешеходного перехода через железнодорожные пути, находящегося за Кстовским городским стадионом он заметил двух мужчин, предположительно с внешними признаками опьянения, которые подходили к автомобилю «Пежо». Было принято решение задержать данных граждан с целью установления их личностей. Сделав 2-3 шага в их сторону, Абашин А.С. их увидел, возможно, узнал его, так как ранее он уже задерживал Абашина А.С. за аналогичное преступление и побежал в сторону леса. Он и Н.А.Г. стали его преследовать. Абашин А.С. был задержан. Машину «Пежо» никто не досматривал, она осталась стоять у места задержания. При Абашине А.С. был рюкзак. Задержанные Абашин А.С. и Г.В.В. в отдел полиции были доставлены на служебной машине. В ходе личного досмотра Абашина А.С. в присутствии двух понятых в правом боковом кармане куртки был обнаружен паспорт на имя Абашина А.С., под обложкой паспорта был обнаружен и изъят полимерный пакетик зеленого цвета с фиксирующей застёжкой с находящимся внутри веществом растительного происхождения, в левом боковом кармане куртки был обнаружен и изъят мобильный телефон «IPHONE» в комплекте с сим-картой «Мегафон» и банковская карта «Открытие», которые были изъяты и упакованы в бумажные конверты, опечатаны печатью;

- показания свидетеля Н.А.Г., согласно которым 8 ноября 2019 года в ходе проведения мероприятий по выявлению лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств на территории г. Кстово Нижегородской области в районе пешеходного перехода через железнодорожные пути, находящегося за Кстовским городским стадионом, были замечены двое мужчин. Было принято решение задержать данных граждан с целью установления их личностей, доставления их в Отдел МВД России по Кстовскому району, проведения их личных досмотров. Подойдя к данным гражданам, один из них, одетый в куртку черного цвета и спортивные штаны серого цвета, без объяснения причины стал убегать от них. Было принято решение его задержать, и он и Б.С.А. начали его преследовать. Со вторым задержанным остались другие сотрудники полиции. Мужчина был ими задержан. В руках у данного гражданина ничего не было. По доставлению вышеуказанных граждан в отдел полиции их личности были установлены, как Абашин А.С. и Г.В.В. В ходе личного досмотра Абашина А.С. в присутствии понятых, в правом боковом кармане куртки был обнаружен паспорт гражданина РФ на имя Абашина А.С., под обложкой паспорта был обнаружен и изъят полимерный пакетик зеленого цвета с фиксирующей застёжкой с находящимся внутри веществом растительного происхождения, в левом боковом кармане куртки были обнаружены и изъяты: мобильный телефон «IPHONE» в комплекте с сим-картой «Мегафон» и банковская карта «Открытие», все вещи были изъяты и упакованы в бумажные конверты, опечатаны печатью. От подписи на конверте Абашин А.С. отказался. Транспортное средство, принадлежащее Абашину А.С., никем из сотрудников полиции не осматривалось;

    - показания свидетеля К.Д.Ю., согласно которым 8 ноября 2019 года сотрудники полиции попросили его присутствовать при личном досмотре гражданина. В служебном кабинете находился мужчина, который был одет в куртку черного цвета, спортивные штаны серого цвета, кроссовки черного цвета, при себе имел рюкзак черного цвета. Перед началом проведения личного досмотра сотрудник полиции разъяснил всем участвующим лицам и досматриваемому мужчине права, обязанности и пояснил, что в настоящее время будет проводиться личный досмотр вышеуказанного мужчины. Сотрудник полиции попросил мужчину представиться и назвать свои полные личные данные. Мужчина представился как Абашин А.С.. Перед началом проведения личного досмотра Абашину А.С. был задан вопрос о том, имеет ли он при себе какие-либо запрещенные в легальном обороте на территории Российской Федерации вещества, если таковые имеются, то где они находятся. Абашин А.С. ответил, что при себе ничего запрещенного не имеет. Сотрудники полиции стали проводить личный досмотр. В ходе личного досмотра Абашина А.С., при нем, в правом боковом кармане куртки был обнаружен паспорт гражданина РФ на имя Абашина А.С. в обложке коричневого цвета, под обложкой паспорта обнаружен полимерный пакетик зеленого цвета с фиксирующей застежкой, с находящимся внутри веществом растительного происхождения, который был изъят и упакован в бумажный конверт. В левом боковом кармане куртки был обнаружен мобильный телефон марки «Айфон» в комплекте с сим-картой «Мегафон», который был изъят и упакован в другой бумажный конверт. В левом боковом кармане куртки этого же гражданина была обнаружена банковская карта банка «Открытие» на имя «А.Абашина», которая также была изъята и упакована в третий бумажный конверт. Все изъятые у Абашина А.С. вещи были упакованы и снабжены пояснительными надписями и подписями участвующих лиц. По факту проведенного личного досмотра гр. Абашина А.С. был составлен соответствующий протокол личного досмотра, в котором расписались все участвующие лица, кроме гр. Абашина А.С., который подписывать протокол и конверты отказался. Далее, в его присутствии и присутствии второго понятого был проведен личный досмотр второго мужчины. Мужчина представился, как Г.В.В.. В ходе личного досмотра Г.В.В. при нем, в правом боковом кармане штанов обнаружен и изъят мобильный телефон марки «Хонор» в комплекте с сим-картой. По факту проведенного личного досмотра был составлен протокол личного досмотра, в котором расписались все участвующие лица;

- показания свидетеля Д.Н.Д., согласно которым 8 ноября 2019 года сотрудники полиции попросили его присутствовать при личном досмотре гражданина. Перед началом проведения личного досмотра сотрудник полиции разъяснил всем участвующим лицам права, обязанности и пояснил, что в настоящее время будет проводиться личный досмотр мужчины. Сотрудник полиции попросил мужчину представиться и назвать свои полные личные данные. Мужчина назвал свои данные, - Абашин А., более полные данные он уже не помнит. В ходе личного досмотра при Абашине А.С. в правом боковом кармане куртки был обнаружен паспорт гражданина РФ на имя Абашина А.С. в обложке коричневого цвета, под обложкой паспорта обнаружен полимерный пакетик зеленого цвета с фиксирующей застежкой, с находящимся внутри веществом растительного происхождения, которые были упакованы в бумажный конверт. Также в ходе досмотра у Абашина А.С. был изъят мобильный телефон марки «Айфон» в корпусе черного цвета, который также помещен в бумажный конверт, на котором все участвующие лица поставили свои подписи. В кармане куртки Абашина А.С. была обнаружена банковская карта «Открытие» на имя А.Абашина, указанная карта также была изъята и упакована в конверт. Все изъятые у Абашина А.С. вещи были снабжены пояснительной надписью и подписями участвующих лиц. Абашин А.С. в протоколе расписываться отказался. Далее в его присутствии и присутствии второго понятого был проведен личный досмотр второго мужчины, который представился, как Г.В.В., более точные данные он не запомнил. В ходе личного досмотра Г.В.В. при нем, в кармане штанов обнаружен мобильный телефон марки «Хонор» в комплекте с сим-картой «Теле-2», который был изъят и упакован в бумажный конверт, на нем расписались все участвующие лица. Более ничего в ходе проведения личного досмотра Г.В.В. обнаружено и изъято не было. По факту проведенного личного досмотра Г.В.В. был составлен соответствующий протокол личного досмотра, в котором расписались все участвующие лица;

- показания свидетеля Г.А.В., согласно которым Абашина А.С. он знает несколько лет, состоят с ним в приятельских отношениях. 8 ноября 2019 года от Абашина А.С. на его карту поступали в счет долга денежные средства в сумме 1 300 рублей, этот день он запомнил, так как ему звонил его родной брат Г.В.В. и сказал, что его и Абашина А.С. задержали сотрудники полиции и везут в отдел. Он подъехал к отделу полиции, через некоторое время привезли брата и Абашина А.С. Ни у брата, ни у Абашина А.С. при себе вещей не было. Через некоторое время ему позвонил брат – Г.В.В. и сказал, что его отпустили, также сказал, что нужно перегнать машину Абашина А.С. с места, где их задержали, во двор дома. Он спросил у брата о ключах от машины, брат сказал, что Абашин А.С. ему их передал;

а также письменные материалы дела: протокол личного досмотра Абашина А.С., протокол личного досмотра Г.В.В., заключение эксперта от 10 января 202 года, протокол осмотра предметов - пакетика с веществом растительного происхождения, заключение эксперта от 24 ноября 2019 года, протокол осмотра предметов одежды Абашина А.С., протоколы осмотра предметов – сотовых телефонов, банковской карты, протокол проверки показаний свидетеля Г.В.В. на месте, протокол очной ставки между Г.В.В. и Абашиным А.С., протокол очной ставки между Б.С.А. и Абашиным А.С., протокол очной ставки между Н.А.Г. и Абашиным А.С.

Проверка и оценка доказательств проведены судом с соблюдением требований ст.ст.17, 87, 88 УПК РФ. Всем исследованным в судебном заседании доказательствам, имеющим значение для установления обстоятельств, подлежащих в силу ст.73 УПК РФ доказыванию, суд дал надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, сопоставил их между собой и указал в приговоре, почему доверяет доказательствам, свидетельствующим о совершении Абашиным А.С. незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, при изложенных в приговоре обстоятельствах, и отвергает другие.

Неустраненных существенных противоречий в содержании исследованных судом доказательств, которые бы порождали сомнения в виновности осужденного и требовали истолкования их в его пользу, не установлено.

Оснований не доверять показаниям свидетелей Г.В.В., Н.А.Г. Б.С.А., К.Д.Ю., Д.Н.Д., Г.А.В. у суда не имелось, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются с другими доказательствами по данному уголовному делу, перечень и анализ которых в приговоре содержится, получены в строгом соответствии с требованиями ст.ст. 42, 166 УПК РФ, в связи с чем, обоснованно положены судом в основу обвинительного приговора в отношении Абашина А.С. Поводов для оговора указанными свидетелями осужденного Абашина А.С. судом не установлено.

С учетом надлежащим образом исследованных в судебном заседании допустимых доказательств, имеющих существенное значение для правильного установления фактических обстоятельств инкриминированного Абашину А.С. преступления, юридическая оценка совершенного им противоправного деяния по ч.2 ст.228 УК РФ судом первой инстанции дана правильная.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что Абашин А.С. после незаконного приобретения без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, осуществляя его незаконное хранение, перенес его в автомобиль, на котором перевез от СНТ «<данные изъяты>» г. Нижний Новгород, где продолжил хранить без цели сбыта. Таким образом, незаконно приобретенное для личного потребления наркотическое средство, массой 0,64 грамма, Абашин А.С. незаконно хранил при себе в кармане во время поездки.

Выводы суда относительно квалификации действий осужденного носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств, исследованных в судебном заседании, и соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. Суд не допускал каких-либо предположительных суждений. При этом судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденного, направленности его умысла. Иной квалификации действия осужденного не подлежат.

Все обстоятельства, имеющие значение для дела, были судом всесторонне исследованы и проанализированы, собранным доказательствам, представленным как обвинением, так и защитой, а также доводам сторон, приведенным каждой из них в обоснование своей позиции по делу, в приговоре дана надлежащая оценка, с указанием мотивов, по которым суд доверяет одним из них и отвергает другие.

Судом были надлежаще проверены показания Абашина А.С. о непричастности его к незаконным приобретению и хранению наркотических средств и иные доводы защиты. Эти доводы своего объективного подтверждения по материалам дела не нашли и справедливо получили критическую оценку в приговоре.

Доводы жалобы адвоката Агапова С.В. о непричастности Абашина А.С. к преступлению нельзя признать состоятельными, поскольку они опровергаются приведенными показаниями свидетелей и письменными доказательствами по делу.

Факт изъятия указанных наркотических средств подтвердили свидетели К.Д.Ю., Д.Н.Д.., участвовавшие при личном досмотре Абашина А.С. в качестве понятых, при этом каких-либо нарушений со стороны оперативных сотрудников ими отмечено не было, что они засвидетельствовали в протоколе личного досмотра.

Заключением судебной экспертизы от 10 января 2020 года бесспорно установлено, что изъятое у Абашина А.С. вещество является наркотическим средством, установлен вес этого вещества.

Согласно заключению эксперта № 6147Э от 24 ноября 2019 года, на внутренней поверхности карманов штанов, изъятых у Абашина А.С., обнаружены [1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-ил]-(2,2,3,3-тетраметилциклопропил)-метанон) (синоним ТМСР-2201) и метил 2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)-3-метилбутаноат (синоним ММВ (N)- BZ-F).

[1-(5-фторпентил)-1Н-индол-3-ил]-(2,2,3,3-тетраметилциклопропил)-метанон) (синоним ТМСР-2201) является производным соединением 3-(2,2,3,3-тетраметилциклопропанкарбонил)индол.

3-(2,2,3,3-тетраметилциклопропанкарбонил)индол и его производные, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в Перечень, являются наркотическими средствами и входят в Список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998г. №681 (введено Постановлением Правительства РФ от 18.01.2017 №26).

Метил 2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)-3-метилбутаноат (синоним ММВ (N)- BZ-F) является производным соединения метиловый эфир 3 – метил – 2 – (1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты.

Метиловый эфир 3 – метил – 2 – (1-бензил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты и его производные являются наркотическими средствами согласно Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. №681, Список I (введено Постановления Правительства РФ от 09.12.2014 №1340). На внутренней поверхности карманов куртки обнаружен метил 2-(1-(4-фторбензил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо)-3-метилбутаноат (синоним ММВ (N)- BZ-F).)

Таким образом, по результатам состоявшегося разбирательства суд, несмотря на занятую осужденным позицию по отношению к предъявленному обвинению, пришел к обоснованному выводу о виновности Абашина А.С. в совершении преступления, в обоснование чего привел показания свидетелей и иные доказательства, отвечающие закону по своей форме и источникам получения, в своей совокупности признанные достаточными для разрешения дела.

Дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, нарушений права осужденного на защиту ни в ходе предварительного следствия, ни в ходе судебного заседания не допущено.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, не установив обстоятельств, отягчающих наказание осужденного.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о невозможности исправления Абашина А.С. без его изоляции от общества и об отсутствии оснований для применения к нему положений 64, 73 УК РФ, исходя при этом из обстоятельств дела и личности осужденного, не усматривает их и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения назначен осужденному в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Судом в соответствии с требованиями п. 6.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ разрешен вопрос, касающийся изменения категории преступления на менее тяжкую на основании ч.6 ст.15 УК РФ, вывод суда об отсутствии для этого оснований признается судебной коллегией обоснованным.

Вместе с тем, по мнению судебной коллегии, заслуживают внимания доводы апелляционного представления о необходимости изменения приговора суда ввиду нарушений уголовного закона, повлиявших на исход дела, и усиления назначенного наказания.

Так, суд при назначении Абашину А.С. наказания необоснованно применил правила ч.1 ст.62 УК РФ, которые могут быть применены только при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пп. «и, к» ч.1 ст.61УК РФ. Таких обстоятельств судом установлено не было.

Неправильное применение Общей части УК РФ повлияло на правильность применения уголовного закона и на определение меры наказания, которое нельзя признать справедливым в связи с чрезмерной мягкостью.

Поэтому судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание суда на применение ч.1 ст.62 УК РФ при назначении осужденному наказания, что не препятствует дальнейшему усилению назначенного Абашину А.С. наказания за совершенное преступление.

Доводы прокурора об изложенном подлежат удовлетворению, приговор в данной части - изменению в соответствии с п.3 ст.389.15 УПК РФ - в связи с неправильным применением судом уголовного закона.

В остальной части приговор суда является законным, обоснованным и справедливым. Иных оснований для внесения изменений в приговор или для его отмены, в том числе по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

апелляционное представление государственного обвинителя Зеленковой В.Ю. удовлетворить частично.

Приговор Кстовского городского суда Нижегородской области от 28 января 2021 года в отношении Абашина А.С, изменить.

Исключить из приговора назначение Абашину А.С. наказания с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Усилить Абашину А.С. наказание за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, назначив наказание в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание, назначенное по приговору Кстовского городского суда Нижегородской области от 23 января 2019 года, и окончательно Абашину А.С. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда в отношении Абашина А.С. оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Агапова С.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в законную силу немедленно, может быть обжаловано в Первый кассационной суд общей юрисдикции в порядке главы 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу, а осужденным Абашиным А.С., содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: