Решение по делу № А50-7181/2011 от 26.05.2011

Арбитражный суд Пермского края

614990, г. Пермь, ул. Луначарского, 3

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

26 мая 2011  года                                                               Дело № А50-7181/2011

        Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Е.М.Мухитовой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Н.Бажиной, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОВД по Краснокамскому муниципальному району Пермского края

к  Индивидуальному предпринимателю Новикову  Ростиславу Васильевичу (ИНН 590771940046; ОГРН 310590711200012)

о привлечении к административной ответственности,

при участии представителей:

от заявителя –  не явились,    извещены надлежащим образом;

от ответчика -  не явились,    извещены надлежащим образом;

      установил:

          ОВД по Краснокамскому муниципальному району Пермского края   обратилось в арбитражный суд с заявлением  о привлечении ИП Новикова Р.В. к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Заявление мотивировано тем, что предприниматель  осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Стороны, надлежащим образом извещенные судом о месте и времени судебного разбирательства, не явились, представителей в суд не направили, ответчик письменный отзыв не представил. В порядке ч.3 ст.156 АПК РФ неявка заявителя и ответчикане препятствует рассмотрению спора в их  отсутствие.

      Изучив материалы дела, арбитражный суд установил:

ОВД по Краснокамскому муниципальному району Пермского края   26.02.2011г. проведена проверка деятельности  ИП Новикова Р.В. на предмет соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В ходе контрольных мероприятий инспектором ОВД по Краснокамскому муниципальному району Пермского в присутствии понятых произведен осмотр помещения, расположенного по адресу: г.Краснокамск, ул.Чапаева, д.33 «б», находящихся там вещей и документов, о чем 26.02.2011г.   составлен  соответствующий  протокол (л.д.7,8).                    

         В результате осмотра установлено, что в помещении находятся  23  единицы аппаратов, которые  были арестованы в присутствии понятых, составлен протокол ареста от 26.02.2011г. (л.д.9).

По результатам проверки  инспектором отдела  ОБППРИАЗ МОБ ОВД по Краснокамскому муниципальному району  составлен  протокол об административном правонарушении   от  09.03.2011г.,  ответственность за которое установлена  ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (л.д.5).

В протоколе содержатся выводы об осуществлении предпринимателем  деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования  без специального разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, чем нарушены положения Закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ»  (далее – Закон об азартных играх).

С заявлением о привлечении Новикова Р.В.  к  административной ответственности ОВД по Краснокамскому муниципальному району Пермского края   обратился в арбитражный суд.

Согласно ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.  В качестве возможных субъектов ответственности в статье указаны, в том числе, индивидуальные предприниматели (должностные лица).     Как следует из содержания диспозиции указанной статьи, объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении деятельности, подлежащей лицензированию, без соответствующей лицензии.  

В соответствии с п.104 ч.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г.              № 128-ФЗ «О лицензирова­нии отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах отнесена к видам деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Подпунктами 1,5 ст. 4 Закона об азартных играх определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Организатор азартной игры – это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Исходя из общих понятий, установленных в ст.4 Закона об азартных играх, деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с п.п.1,4 ст.5 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно ст.3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (ст.4 Закона об азартных играх).

Статьей 13 Закона об азартных играх установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона об азартных играх).

Вне игорных зон действующим законодательством разрешена  деятельность юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с подп. 104 п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании подлежит лицензированию.

В соответствии с п.2 ст.14 Закона об азартных играх букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах утверждено Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007г. № 451.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, определена Федеральным законом от 11.11.2003г. № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях).

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа  проведения лотерея подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Согласно п.3 ст.3 Закона о лотереях в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: 1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; 2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В зависимости от технологии проведения лотерея подразделяется на лотерею, проводимую: 1) в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша. Указанное оборудование должно обеспечивать защиту такой информации от утраты, хищения, искажения, подделки, а также от несанкционированных действий по ее уничтожению, модификации, копированию и иных подобных действий и несанкционированного доступа к сети электросвязи; 2) в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п. 6 ст. 3 Закона о лотереях).

Из материалов дела судом установлено, что предприниматель  осуществляет деятельность в помещении, расположенном по адресу: г.Краснокамск, ул.Чапаева, д.33 «б».   

По договору от 14.12.2010г. №АО/5/12/10 ИП Новиковым  Р.В. у ООО «Лотто-Оранж»были  арендованы программно-развлекательные комплексы «VG»  (л.д.21-24).

Согласно договору бытового проката (л.д.27) предприниматель представляет во временное пользование  «программно-развлекательный комплекс» любому желающему. Условием участия в игре является приобретение карты активации любого номинала для работы на игровом оборудовании, размер арендной платы эквивалентен количеству игрового времени, и используется до истечения игрового времени.

Карты активации реализуются ООО «Орион» по представленному прейскуранту цен (л.д.35).

       Как следует из материалов дела, потенциальный участник розыгрыша должен  приобрести карту активации  развлекательного оборудования,  после чего участник допускается к электронному оборудованию, где сотрудниками предпринимателя устанавливаются баллы, которые участвуют в розыгрыше.  Затем участник самостоятельно  нажимает кнопку, запускает автомат и  начинает игру. Игрок, путем манипуляций клавишами лотерейного  оборудования осуществляет игру  на свой риск.  В  свою  очередь электронная программа путем выпадения случайных комбинации чисел определяет  вариант исхода игры, в случае выигрыша участник получает скрэтч-карту (не более пятнадцати), если скрэтч-карта является выигрышной, клиенту выдаются денежные средства за счет средств Организатора.

Таким образом, суд пришел к выводу, что фактически возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

При этом суд не усматривает реализацию предпринимателем какой-либо услуги (сдача в прокат развлекательных комплексов), с которой в целях продвижения ее на розничном рынке усматривалась бы связь со стимулирующей лотереей.

При отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи нельзя сделать вывод, что использование именуемого предпринимателем оборудования с лотерейными программами свидетельствует о проведении предпринимателем  лотереи.

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования ввиду механического удаления. Данные действия свидетельствуют об использовании предпринимателем  оборудования, которое подпадает под признаки игрового, при отсутствии признаков проведения стимулирующей лотереи.

С учетом изложенного суд приходит к выводу, что данный розыгрыш не отвечает признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию и исключает поэтапность проведения лотереи.

Таким образом, судом установлено и материалами дела подтверждается, что деятельность предпринимателя не может быть отнесена к деятельности по проведению стимулирующих лотерей, а является деятельностью по проведению азартных игр, осуществление которой без соответствующего разрешения и вне игорных зон запрещено, в связи с чем в действиях общества административным органом доказано событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, выразившийся в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения.

Согласно ст.2.1 КоАП РФ лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае вина предпринимателя  выразилась в следующем: являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, зная об изменениях в законодательстве, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, пренебрегая данным требованием закона, предприниматель  фактически осуществлял без специального разрешения (лицензии) данную деятельность и не принял все зависящие от него меры по получению лицензии.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст.71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о том, что вина предпринимателя в совершении вменяемого административного правонарушения установлена и подтверждена соответствующими доказательствами. Материалы дела не содержат доказательств принятия предпринимателем всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

        Учитывая изложенные обстоятельства суд полагает, что материалами дела доказано проведение ответчиком азартных игр с использованием игровых автоматов при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии) в нарушение  ст.ст.7, 17 Закона о лицензировании и ст.ст.4, 14 Закона об азартных играх. Вследствие этого требования заявителя  являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

По настоящему делу применению подлежит общий срок давности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ. Согласно ч. 1, ч. 2 указанной статьи КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения, на момент рассмотрения настоящего дела в арбитражном суде срок для привлечения к  административной ответственности не истек.

        Обстоятельств, исключающих производство по делу в соответствии со ст.24.5. КоАП РФ, а также нарушений прав лица, привлекаемого к административной ответственности, судом не установлено.

        Заявленное требование о привлечении предпринимателя  к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению. При назначении административного наказания суд полагает обоснованным привлечение к административной ответственности в пределах санкции, установленной за данный вид правонарушения, то есть 4000 руб. с конфискацией  вещей, арестованных  по протоколу ареста от 26.02.2011г., а именно развлекательных комплексов (видеоигры без денежного выигрыша)  с заводскими  номерами: 00008348, 00008344, 00008346, 00008069, 00008175, 00008177, 00008180, 00007982, 00007976, 00007980, 00008066, 00008393, 00008335, 00008347, 00008341, 00008343, 00008234, 00008345, 00008455, 00008070, 00008231, 00008067, 00008245, всего 23 единицы.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального  кодекса  Российской  Федерации,  арбитражный суд  Пермского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить.

          Привлечь предпринимателя Новикова Ростислава Васильевича (25.01.1971 года рождения., уроженца г.Перми, проживающего в г.Перми, ул.Зарайская, 12 – 5, зарегистрированного  МИФНС России №9 по Пермскому краю в ЕГРИП за ОГРН 310590711200012) к административной ответственности на основании  ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 4000 рублей, с конфискацией вещей,  на которые наложен арест по протоколу от 26.02.2011г., а именно: развлекательных комплексов (видеоигры без денежного выигрыша)  с заводскими  номерами: 00008348, 00008344, 00008346, 00008069, 00008175, 00008177, 00008180, 00007982, 00007976, 00007980, 00008066, 00008393, 00008335, 00008347, 00008341, 00008343, 00008234, 00008345, 00008455, 00008070, 00008231, 00008067, 00008245, всего 23 единицы.

Реквизиты для зачисления административного штрафа: администратор платежей: УФК по Пермскому краю, ИНН 5916006610, КПП 591601001, банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю, г.Пермь, расчетный счет 40101810700000010003, БИК 045773001, КБК 188 116 90040 04 0000 140, ОКАТО 57420000000.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  www.17aas.arbitr.ru.

     Судья                                                                                Е.М.Мухитова