Решение по делу № 4У-1319/2014 [44У-248/2014] от 18.03.2014

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

по делу № 44у-248/14

4 июня 2014 года г. Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе

председательствующего Тарасенко М.И.,

членов президиума Латыповой З.У., Иващенко В.Г., Юлдашева Р.Х., Чернявской С.А., Канбекова И.З., Прониной Л.Г.,

при секретаре Минибаевой Д.Ф.,

с участием:

заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.,

адвоката Халимова К.Ф.,

рассмотрел судебный материал по кассационной жалобе осужденного Никитина А.Ю. о пересмотре постановления Мелеузовского районного суда РБ от 11 сентября 2013 года, апелляционного постановления Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2013 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Леонтьева С.А., выступление адвоката Халимова К.Ф., поддержавшего доводы кассационной жалобы Никитина А.Ю., мнение заместителя прокурора РБ Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 11 сентября 2013 года ходатайство осужденного

Никитина А.Ю., дата года рождения, судимого:

1) 30 января 2007 года по ч. 3 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденного 11 сентября 2009 года;

2) 14 апреля 2011 года (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Верховного Суда РБ от 19 декабря 2012 года) по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

о приведении приговора от 14 апреля 2011 года в соответствие с новым уголовным законом оставлено без удовлетворения.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Башкортостан от 10 декабря 2013 года постановление оставлено без изменения.

По приговору суда (с учетом внесенных изменений) Никитин признан виновным в незаконном покушении на сбыт наркотического средства – дезоморфина массой сухого остатка 0,73гр, т.е. в крупном размере, а также в незаконном изготовлении и хранении наркотического средства – дезоморфина массой сухого остатка 9,91гр, т.е. в особо крупном размере, а также в содержании притона для потребления наркотических средств.

Срок наказания исчисляется с 3 февраля 2011 года.

Осужденным в суд по месту отбывания наказания подано ходатайство о приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, а именно с новой редакцией статей 228 и 228.1 УК РФ, с учетом постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002.

Судами первой и апелляционной инстанции приняты указанные выше решения.

В кассационной жалобе Никитин не соглашается с принятыми судебными решениями. Указывает, что в ходе проведения судебно- химических экспертиз наркотическое средство упаривалось и сухая масса определялась при условиях, которые не предусмотрены ныне действующим постановлением Правительства РФ.

Проверив доводы кассационной жалобы, изучив судебный материал, президиум находит постановление суда первой инстанции и апелляционное постановление Верховного Суда РБ подлежащими изменению по следующим основаниям.

По приговору суда предметом преступлений, совершенных Никитиным, являлось наркотическое средство - дезоморфин.

В соответствии с примечанием к списку 1 постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество, перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.

Наркотическое средство - дезоморфин включен в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список 1).

Как следует из заключений экспертов N 1045 и N 1046, масса изъятого у Никитина при проведении проверочной закупки наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, составляет 7,00мл, или 0,73гр. в сухом остатке, а масса изъятого при проведении осмотра места происшествия наркотического средства в виде жидкости, содержащей в своем составе дезоморфин, составляет 97,6мл, или 9,91гр в сухом остатке.

При этом сухой остаток наркотического средства методом высушивания определялся, но определялся путем выпаривания при щадящем режиме при температуре + 40 С (т.1 л.д. 131, т.1 л.д. 133-135 соответственно).

Таким образом, вес сухого остатка наркотического средства, изъятого у Никитина и при осмотре места происшествия, определялся при ином температурном режиме, чем предусмотрено постановлением Правительства РФ № 1002 от 1 октября 2012 года.

Изучение материалов уголовного дела показало, что в настоящее время определить массу сухого остатка дезоморфина в порядке, предусмотренном постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002, не представляется возможным, поскольку согласно приговору вещественные доказательства, в том числе медицинские шприцы с дезоморфином, подлежали уничтожению, и уничтожены после вступления приговора в законную силу, что подтверждается соответствующим протоколом (т. 3 л.д. 112).

При таких обстоятельствах в настоящее время размер наркотического средства по данному уголовному делу нельзя отнести к крупному и особо крупному размеру.

Поскольку уголовная ответственность наступает лишь за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в силу ст. 10 УК РФ Никитин подлежит освобождению от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем ч. 1 ст. 228.1 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконный сбыт наркотических средств без указания их размеров. Поэтому действия осужденного в части покушения на сбыт наркотического средства подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ).

Наказание Никитину следует назначить в соответствии с положениями ст. 60, ч. 3 ст. 66 УК РФ, с учетом всех установленных по делу обстоятельств.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Постановление Мелеузовского районного суда РБ от 11 сентября 2013 года и апелляционное постановление Верховного Суда РБ от 10 декабря 2013 года в отношении Никитина А.Ю. изменить:

по приговору Кумертауского городского суда РБ от 14 апреля 2011 года

- освободить Никитина А.Ю. от наказания, назначенного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 1 ст. 10 УК РФ;

- переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 232 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить Никитину А.Ю. 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий п/п М.И. Тарасенко