Решение по делу № 4У-303/2017 [44У-92/2017] от 07.02.2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

44у-92/17

17 мая 2017 года     г.Уфа

Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

Председательствующего Тарасенко М.И.,

членов президиума Латыповой З.У., Юлдашева Р.Х., Иващенко В.Г., Канбекова И.З., Шакирова Р.С., Усмановой Р.Р., Леонтьева С.А., Васильевой Е.Г.,

при секретаре Гафуровой А.В.,

с участием заместителя прокурора Республики Башкортостан Логинова В.М.,

Гайсина М.Ю. по системе видеоконференц-связи,

защитника-адвоката Шарафутдиновой Р.В.,

рассмотрел кассационную жалобу осуждённого Гайсина М.Ю. на приговор ... городского суда от дата и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам ... от дата.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Петровой Н.Е., выступления осуждённого и защитника-адвоката Шарафутдиновой Р.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Логинова В.М. об изменении судебных решений, президиум

у с т а н о в и л:

по приговору ... городского суда от дата

Гайсин ФИО20, дата рождения, судимый:

- дата ... городским судом, с учетом последующих изменений, по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- дата ... городским судом, с учетом последующих изменений, по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.159 УК РФ, ч.2 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от дата) к 4 годам 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 30 декабря 2011 года на основании постановления от 19 декабря 2011 года освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 3 месяца 22 дня;

- дата ... городским судом, с учетом последующих изменений, по пп.«а», «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ (приговор от дата) к 2 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- дата ... городским судом, с учетом последующих изменений, по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от дата) к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, в срок отбытия наказания включено время содержания под стражей по приговору от дата в количестве 67 дней;

- дата ... районным судом, с учетом последующих изменений, по ч.1 ст.228 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.1 ст.291 УК РФ, ст.64, ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от дата) к 3 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. По постановлению ... от 9 июля 2015 года неотбытая часть наказания сроком 8 месяцев 24 дня заменена исправительными работами с удержанием в доход государства 15% заработной платы (наказание не отбыто),

осуждён в особом порядке судебного разбирательства по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы. В соответствии с п.«в» ч.1 ст.71, 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от дата и окончательно назначено 4 года 1 месяц лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с дата. В срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с дата до дата. Решен вопрос о вещественных доказательствах.

По апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам ... от дата приговор оставлен без изменения.

Гайсин М.Ю. признан виновным в незаконном приобретении, изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступление совершено дата в адрес при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Гайсин М.Ю. судебные решения просит отменить. Ссылается на то, что в нарушение ч.4 ст.72 УК РФ суд не зачел время содержания под стражей до вступления в законную силу постановления ... от 9 июля 2015 года, данное обстоятельство судом апелляционной инстанции оставлено без надлежащей оценки.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.

Приговор от 1 апреля 2016 года в отношении осуждённого постановлен в особом порядке судебного разбирательства, с соблюдением требований гл.40 УПК РФ. Как следует из протокола судебного заседания, Гайсин М.Ю. поддержал своё ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, подтвердив, что оно заявлено добровольно после консультации с защитником, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства он осознает.

Действиям осуждённого дана верная юридическая оценка по ч.2 ст.228 УК РФ.

В ходе предварительного следствия и при рассмотрении уголовного дела в судах первой и апелляционной инстанций нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права и законные интересы участников уголовного судопроизводства, в том числе право осуждённого на защиту, не установлено.

При назначении наказания в соответствии с положениями ст.ст.6, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на исправление Гайсина, в том числе наличие смягчающих обстоятельств - признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явка с повинной, наличие заболеваний, престарелый возраст отца и рецидив преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.

Суд мотивировал вопросы назначения наказания в виде реального лишения свободы с применением положений ч.5 ст.62 УК РФ. При назначении вида исправительного учреждения уголовный закон также применён верно в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения правил ч.6 ст.15, ст.64 УК РФ основаны на законе и мотивированы, с чем соглашается и президиум.

Вместе с тем президиум считает, что судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В силу требований ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены.

Наказание Гайсину М.Ю. назначено с применением п.«в» ч.1 ст.71 УК РФ и ст.70 УК РФ (приговор ... районного суда от дата). По приговору от дата окончательное наказание назначалось по ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от дата).

В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Новый уголовный закон имеет обратную силу, однако не был применен судом апелляционной инстанции.

Согласно примечанию к ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона №323-ФЗ от 3 июля 2016 года, значительный ущерб не может составлять менее 5 000 рублей.

Как видно из приговора ... городского суда от дата действия Гайсина М.Ю. квалифицированы по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ по квалифицирующему признаку «с причинением значительного ущерба гражданину», стоимость похищенного на общую сумму 4 789 рублей. По апелляционному постановлению ... от дата приговор изменен: включено в срок отбытия наказания время содержания под стражей по приговору от дата в количестве 67 дней (т.2 л.д.77-81)

С учетом изложенного президиум полагает, что приговор от 20 ноября 2013 года и апелляционное постановление подлежат изменению, действия Гайсина подлежат переквалификации с п.«в» ч.2 ст.158 на ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона №323-ФЗ от 3 июля 2016 года), что влечет назначение более мягкого наказания, в том числе и по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Федеральным законом от 3 июля 2016 года №324-ФЗ в УК РФ внесены изменения, уголовный кодекс дополнен ст.291.2 УК РФ, в соответствии с которой введено понятие "мелкого взяточничества" за дачу взятки в размере, не превышающем 10 000 рублей. Диспозиция ч.1 ст.291.2 УК РФ охватывает все случаи дачи взятки лично или через посредника в размере, не превышающем 10 000 рублей, независимо от наличия иных квалифицирующих признаков.

Из приговора ... районного суда от дата, измененного постановлением президиума ... от дата, усматривается, что Гайсин М.Ю. осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы; ч.3 ст.30, ч.1 ст.291 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы, с применением ст.64 УК РФ без дополнительного наказания в виде штрафа, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 1 году лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 20 ноября 2013 года к 3 годам 1 месяцу лишения свободы. Из приговора следует, что Гайсин совершил покушение на дачу взятки в сумме 500 рублей.

По смыслу закона, вступивший в законную силу приговор в отношении лица, осуждённого за преступление, предусмотренное ч.1 ст.291 УК РФ (в редакции, действовавшей до 3 июля 2016 года), если размер взятки составлял сумму, не превышающую 10 000 рублей, подлежит пересмотру и приведению в соответствие с новым уголовным законом на основании ст.10 УК РФ с переквалификацией действий на ч.1 ст.291.2 УК РФ.

Таким образом, президиум считает, что действия Гайсина подлежат переквалификации с ч.3 ст.30, ч.1 ст.291 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.291.2 УК РФ (в редакции Федерального закона №324-ФЗ от 3 июля 2016 года), что влечет назначение более мягкого наказания, в том числе по ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ. Наказание по ч.3 ст.30, ч.1 ст.291.2 УК РФ подлежит назначению с применением ч.2 ст.66 и ч.3 ст.68 УК РФ.

Оснований для освобождения Гайсина от уголовной ответственности в соответствии с Примечанием к ст.291.2 УК РФ не имеется, поскольку судебные решения не содержат сведений о добровольном сообщении Гайсина после совершения преступления в орган, имеющий право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

В связи с тем, что наказания по приговорам от дата, дата подлежат смягчению, соответственно подлежит изменению и последующее судебное решение - постановление ... районного суда от 9 июля 2015 года в части снижения срока замены лишения свободы на исправительные работы.

В соответствии с требованиями ч.4 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок отбытия наказания.

Из материалов уголовного дела следует, что по постановлению от 9 июля 2015 года Гайсин из мест лишения свободы освобождён 21 апреля 2015 года (т.2 л.д.36), срок содержания под стражей с 9 по 21 апреля 2015 года, то есть 13 дней, следует зачесть в срок наказания в виде лишения свободы, который заменён более мягким наказанием - исправительными работами на тот же срок.

Данное обстоятельство влечет изменение обжалуемых судебных решений в части снижения наказания, назначенного по правилам ст.71 и ст.70 УК РФ.

Одновременно Гайсину М.Ю. разъясняется, что с ходатайством о разъяснении сомнений и неясностей по приговору от дата он вправе обратиться в суд, постановивший судебное решение, в порядке п.15 ст.397 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л:

судебные решения в отношении Гайсина ФИО21 изменить:

- по приговору ... городского суда от дата и апелляционному постановлению ... от дата действия Гайсина М.Ю. переквалифицировать с п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона №323-ФЗ от 3 июля 2016 года) и назначить 1 год 1 месяц лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору ... городского суда от дата, назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы;

- по приговору ... районного суда от дата, с учётом постановления президиума ... от дата, действия Гайсина М.Ю. переквалифицировать с ч.3 ст.30, ч.1 ст.291 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.291.2 УК РФ (в редакции Федерального закона 324-ФЗ от 3 июля 2016 года) и назначить 2 месяца лишения свободы;

- по ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по ч.1 ст.228 УК РФ и ч.3 ст.30, ч.1 ст.291.2 УК РФ, назначить 11 месяцев лишения свободы;

- по ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от дата назначить 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- по постановлению ... районного суда от 9 июля 2015 года неотбытую часть наказания по приговору от дата в виде лишения свободы сроком 7 месяцев 24 дня Гайсину Ю.М. заменить на исправительные работы на тот же срок с удержанием в доход государства 15 % из заработной платы. Зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы период с 9 по 21 июля 2015 года, то есть 13 дней;

- приговор ... городского суда от дата и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам ... от дата изменить: в соответствии с п.«в» ч.1 ст.71 и ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по ч.2 ст.228 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору ... районного суда от дата и окончательно назначить 4 года 15 дней лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий М.И. Тарасенко