Решение по делу № 22-210/2023 от 16.01.2023

Председательствующая по делу                                        Дело № 22-210/2023

Судья Власова И.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Чита                                       07 февраля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе председательствующего судьи Былковой В.А.

судей Воросова С.М., Баженова А.В.,,

при секретаре судебного заседания Кузьминой Т.В.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Забайкальского края

Шукурова Ш.Н.о.,

осужденного Цыбенова А.Ц.,

защитника осужденного - адвоката Борисковой Е.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные представления государственного обвинителя Терновой В.А., заместителя прокурора Центрального района г.Читы Пушкаревой О.Н., апелляционную жалобу защитника осужденного Цыбенова А.Ц. – адвоката Борисковой Е.В. на приговор Центрального районного суда г. Читы от 29 ноября 2022 года, которым:

Цыбенов А. Ц., родившийся <Дата> году в <адрес>, гражданин РФ, судимый:

- 3 августа 2020 года мировым судьей судебного участка №19 Центрального судебного района г.Читы по ч.1 ст.159 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей (наказание не исполнено);

- 14 сентября 2021 года Центральным районным судом г.Читы по ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы; на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год; постановлением Центрального районного суда г.Читы от 8 августа 2022 года отменено условное осуждение, постановлено исполнять наказание в виде 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, с зачетом времени содержания под стражей с <Дата> по <Дата> из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы; наказание отбыто <Дата>,

осужден по:

      - п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы.

     На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Центрального районного суда г. Читы от 14 сентября 2021 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено к назначенному наказанию не отбытое наказание по приговору от 14 сентября 2021 года и полностью присоединено не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 19 Центрального судебного района г. Читы Забайкальского края от 03 августа 2019 года в виде штрафа и окончательно назначено Цыбенову А.Ц. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев со штрафом в размере 10 000 рублей, который постановлено исполнять самостоятельно, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

       Срок отбытия наказания Цыбенову А.Ц. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с <Дата> по <Дата> по приговору Центрального районного суда г. Читы от 14 сентября 2021 года, и по данному делу с <Дата> до дня вступления настоящего приговора в законную силу зачтен в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

        До вступления приговора в законную силу мера пресечения Цыбенову А.Ц. в виде содержания под стражей оставлена без изменения.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Гражданские иски удовлетворены; с Цыбенова А.Ц. взыскан материальный ущерб, причиненный преступлением: в пользу Пот. №1 в размере 21 000 рублей; в пользу Пот. №2 в размере 8 000 рублей.

Судебные издержки по оплате труда адвоката в размере 7020 рублей взысканы с Цыбенова А.Ц. в доход федерального бюджета РФ.

Заслушав доклад судьи краевого суда Былковой В.А., объяснения осужденного Цыбенова А.Ц. и его адвоката Борисковой Е.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы и в части улучшающей положение осужденного доводы апелляционного представления, мнение прокурора Шукурова Ш.Н.о., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы и поддержавшего доводы апелляционных представлений,

установила:

Цыбенов А.Ц. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества, принадлежавшего Пот. №1 и Пот. №2, с причинением значительного ущерба гражданам, с незаконным проникновением в жилище.

       Преступление совершено в <адрес> в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

       В апелляционных представлениях государственный обвинитель Терновая В.А., заместитель прокурора Центрального района г. Читы Пушкарева О.Н., не оспаривая фактические обстоятельства дела, установленные судом, а также квалификацию действий осужденного, считают приговор подлежащим изменению, ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, чрезмерной суровости наказания, в сторону улучшения положения осужденного. Так во вводной части приговора указано о наличии у Цыбенова А.Ц. судимости по приговору мирового судьи от 3 августа 2020 года, а в резолютивной части наказание в соответствии со ст.70 УК РФ назначено по совокупности с приговором от 3 августа 2019 года. Кроме того, судом необоснованно отменено условное осуждение по приговору Центрального районного суда г.Читы от 14 сентября 2021 года, поскольку условное осуждение по данному приговору отменено ранее постановлением Центрального районного суда г. Читы от 8 августа 2022 года, которым зачтен срок содержания осужденного под стражей с <Дата> по <Дата> из расчета один день содержания под стражей за два дня лишения свободы, и наказание Цыбеновым А.Ц. отбыто <Дата>, то есть до вынесения судом данного приговора. В связи с чем, оснований для применения положений ст.70 УК РФ и присоединения наказания по данному приговору к ранее назначенному наказанию по предыдущему приговору от 14 сентября 2021 года, а также для зачета времени содержания под стражей по предыдущему приговору не имелось. Вместе с тем, учитывая, что преступление по приговору от 29 ноября 2022 года совершено Цыбеновым А.Ц. в период условного осуждения по приговору от 14 сентября 2021 года, находит назначенное судом наказание в виде реального лишения свободы справедливым и соразмерным содеянному. Оснований для применения положений ст.73 УК РФ не имеется. Просит приговор изменить: назначить Цыбенову А.Ц. наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы; на основании ст.70 УК РФ полностью присоединить неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №19 от 03 августа 2020 года в виде штрафа, и окончательно назначить 2 года 4 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 10 000 рублей, который подлежит самостоятельному исполнению; исключить зачет времени содержания под стражей Цыбенова А.Ц. с <Дата> по <Дата>. В остальной части приговор оставить без изменения.

       В апелляционной жалобе защитник осужденного Цыбенова А.Ц. – адвокат Борискова Е.В. считает приговор не справедливым, суровым, вынесенным без учета смягчающих наказание обстоятельств, виктивного поведения потерпевших, а также положений Постановления Пленума Верховного Суда РФ №58 от 22 декабря 2015 года, ст. 6 УК РФ. Выражает несогласие с видом назначенного Цыбенову А.Ц. наказания, неправомерным отказом суда в замене наказания в виде лишения свободы на принудительные работы в соответствии со ст. 53.1 УК РФ при наличии на то законных оснований, признания гражданских исков, раскаяния в содеянном, активного способствования раскрытию и расследованию преступления. С учетом изложенных доводов, просит приговор Центрального районного суда г. Читы изменить, назначить Цыбенову А.Ц. наказание в виде принудительных работ, либо снизить назначенное наказание.

        Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представлений и апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает приговор подлежащим изменению.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении преступления, установленного приговором, являются основанными на доказательствах, полученных в порядке, установленном законом, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

        Рассмотрение уголовного дела проведено судом в соответствии с положениями главы 36 УПК РФ, определяющей общие условия судебного разбирательства, глав 37-39 УПК РФ, регламентирующих процедуру рассмотрения уголовного дела.

Обстоятельства, при которых Цыбеновым А.Ц. совершено преступление и которые в силу ст.73 УПК РФ подлежали доказыванию, судом установлены верно. В обвинительном приговоре указаны время, обстоятельства преступного деяния, установленного судом, проанализированы доказательства, обосновывающие выводы суда о виновности осужденного в содеянном.

        Доказательства, на которые суд сослался в обоснование виновности Цыбенова А.Ц., проверены с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, при этом суд в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88, 307 УПК РФ привел мотивы, по которым признал достоверными исследованные доказательства. Поэтому оснований сомневаться в правильности данной судом оценки не имеется.

            Вывод суда о том, что осужденный совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданам, с незаконным проникновением в жилище, в приговоре мотивирован. В обоснование вывода о виновности Цыбенова А.Ц. суд сослался на его показания, данные на предварительном и судебном следствии, согласующиеся с показаниями потерпевших и свидетелей об обстоятельствах хищения имущества.

         Данных, свидетельствующих об ущемлении права Цыбенова А.Ц. на защиту, или иного нарушения норм уголовно-процессуального законодательства, которые путем лишения или ограничения гарантированных прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого решения, в материалах уголовного дела не содержится. Нарушений принципов равенства сторон, беспристрастности судом также не допущено.

       Наказание осужденному по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ в виде реального лишения свободы назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности Цыбенова А.Ц., влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, а также совокупности смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1, ч. 2 ст. 61 УК РФ, включая, вопреки доводам апелляционной жалобы признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, способствование раскрытию и расследованию преступления.

       Оснований для признания смягчающими каких-либо иных обстоятельств, которые не были учтены в качестве таковых судом первой инстанции, включая виктимное поведение потерпевших, как о том просит сторона защиты, исходя из обстоятельств дела, не имеется.

Суд обоснованно не установил обстоятельств, отягчающих наказание Цыбенова А.Ц..

        Назначенное наказание по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ в полной мере отвечает целям наказания - восстановлению социальной справедливости, а также исправлению осужденного и предупреждению совершения новых преступлений, признать его несправедливым нельзя. Оснований считать назначенное осужденному наказание чрезмерно строгим и оснований для изменения размера наказания судебная коллегия не усматривает.

        Судом первой инстанции обсуждался вопрос о возможности назначения Цыбенову А.Ц. наказания с учетом положений ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, ст. 64 УК РФ, однако достаточных оснований для этого установлено не было, как и отсутствуют основания для применения положений ст. 73 УК РФ, учитывая, что преступление, предусмотренное п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ совершено осужденным в течение испытательного срока по приговору Центрального районного суда от 14 сентября 2021 года.

       Одновременно, описательно-мотивировочная и резолютивная части приговора подлежат уточнению относительно разрешения судьбы вещественного доказательства – выписки банка ПАО «Сбербанк» о движении денежных средств по карте Пот. №1 (т.1 л.д.168-171), поскольку судом допущена описка в указании владельца карты – М., вместо потерпевшего Пот. №1.

      Кроме того, в апелляционном представлении верно указано на отсутствие у суда оснований     для отмены условного осуждения по приговору Центрального районного суда г.Читы от 14 сентября 2021 года, которое отменено постановлением Центрального районного суда г.Читы от 8 августа 2022 года, вступившим в законную силу 19 августа 2022 года. Тем самым Цыбенов А.Ц., согласно сообщению ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Забайкальскому краю от 8 декабря 2022 года отбыл наказание по приговору от 14 сентября 2021 года - <Дата>, то есть до вынесения приговора по данному делу. Помимо этого, указанным постановлением произведен зачет в срок наказания периода содержания Цыбенова А.Ц. под стражей с <Дата> по <Дата>. Таким образом, оснований для применения положений п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ к периоду содержания осужденного под стражей по приговору от 14 сентября 2021 года и положений ст.70 УК РФ при присоединении наказания по предыдущему приговору, не имелось, что является поводом для удовлетворения апелляционного представления и частичного удовлетворения апелляционной жалобы.

        Иных нарушений уголовного либо уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, не усматривается.

       На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Центрального районного суда г. Читы от 29 ноября 2022 года в отношении Цыбенова А. Ц. изменить.

         Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание о применении ч.5 ст.74 УК РФ и отмене условного осуждения по приговору Центрального районного суда г. Читы от 14 сентября 2021 года и назначении окончательного наказания по совокупности с указанным приговором и приговором мирового судьи судебного участка №19 Центрального судебного района г.Читы Забайкальского края от 3 августа 2019 года по правилам статьи 70 УК РФ.

         На основании ст.70 УК РФ к назначенному по приговору Центрального районного суда г. Читы от 29 ноября 2022 года наказанию по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ полностью присоединить неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №19 Центрального судебного района г.Читы Забайкальского края от 3 августа 2020 года в виде штрафа, и окончательно назначить 2 года 4 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 10 000 рублей, который подлежит самостоятельному исполнению.

       Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на зачет времени содержания Цыбенова А.Ц. под стражей с <Дата> по <Дата>.

       Уточнить описательно-мотивировочную и резолютивную части приговора о необходимости хранения при уголовном деле по вступлению приговора в законную силу вещественного доказательства – выписки о движении средств по банковской карте на имя Пот. №1, вместо ошибочно указанного владельца карты – М..

       В остальной части приговор оставить без изменения. Апелляционные представления государственного обвинителя Терновой В.А. и заместителя прокурора Центрального района г.Читы Пушкаревой О.Н. удовлетворить, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

       Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке гл.47.1 УПК РФ в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу, путем подачи кассационной жалобы (представления) через суд, постановивший приговор.

В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи