Решение от 19.06.2023 по делу № 22-2693/2023 от 24.05.2023

Судья Савельева Н.П.

№)

дело № 22-2693/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

<адрес> 19 июня 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Лихачева С.Г.,

судей Жуковой И.П., Яцуценко Е.М.,

при ведении протокола помощником судьи Булавиным А.В.,

с участием:

прокурора Сухачева Р.С.,

защитника - адвоката Овчинниковой Г.В.,

осужденного Колесникова ФИО16

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора <адрес> Голубцова А.В. на приговор <адрес> суда <адрес> от 09.03.2023, которым

Колесников ФИО17, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ...», проживающий по адресу: <адрес>, судимый:

- 05.06.2012 приговором <адрес> суда <адрес> по ч.2 ст.228, ч.2 ст.232 УК РФ к 03 годам 09 месяцам лишения свободы, на основании постановления <адрес> суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ освобожден условно-досрочно ДД.ММ.ГГГГ ...

- ДД.ММ.ГГГГ приговором <адрес> суда <адрес> по ч.1 ст.228 УК РФ к 01 году 02 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 01 год 02 месяца

осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 03 годам 06 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 04 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена по вступлении приговора в законную силу.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств

Заслушав доклад судьи Лихачева С.Г., выслушав прокурора Сухачева Р.С., полагавшего необходимым приговор изменить по доводам представления, осужденного Колесникова ФИО18 и защитника – адвоката Овчинниковой Г.В., возражавших против изменения приговора в части отмены условного осуждения по предыдущему приговору и назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ в виде реального лишения свободы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Колесников ФИО19 осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Данное преступление совершено Колесниковым ФИО20 в период и при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Колесников ФИО21 полностью признал свою вину и дал показания об обстоятельствах совершения преступления.

В апелляционном представлении заместитель прокурора <адрес> Голубцов А.В. полагал приговор подлежащим изменению в связи с неверным применением уголовного закона.

Обращает внимание, что судом ошибочно в вводной части приговора указана судимость Колесникова ФИО22 по приговору <адрес> суда <адрес> от 05.06.2012 в то время как в силу действовавшей на тот момент редакции п. «г» ч.3 ст.86 УК РФ судимость была погашена по истечении 06 лет после отбытия т.е. 05.06.2021 в то время как преступление по настоящему делу было совершено в марте 2022. Более того, в связи с погашением данной судимости, судом необоснованно признан в качестве обстоятельства отягчающего наказание рецидив преступлений, а потому указание о рецидиве подлежит исключению со снижением назначенного наказания.

Кроме того поскольку Колесниковым ФИО23 совершено тяжкое преступление, подлежало безусловной отмене условное осуждение по приговору ... суда <адрес> от 15.06.2021 с назначением окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ и при этом в любом случае наказание должно быть реальным, с отбыванием наказания в ИК общего режима.

Апелляционные жалобы в суд не поступали.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Судебное разбирательство по делу проведено с достаточной полнотой и соблюдением основополагающих принципов уголовного судопроизводства, в частности, состязательности и равноправия сторон, которым были предоставлены равные возможности для реализации своих прав и созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей. Все ходатайства, заявленные сторонами, были разрешены в установленном законом порядке, по ним приняты обоснованные и мотивированные решения. Ограничений прав участников уголовного судопроизводства, в том числе, процессуальных прав осужденного Колесникова ФИО24, в частности, его права на защиту, во время рассмотрения дела судом первой инстанции допущено не было.

Судом произведена проверка и дана оценка доказательствам в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ, каждое доказательство оценено с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела, все доказательства сопоставлены между собой, заранее установленной силы ни одному из них не придавалось, выводы суда являются обоснованными.

Объективных данных о том, что суд при оценке доказательств нарушил требования УПК РФ, не имеется.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены правильно и нашли свое отражение в приговоре, который соответствует требованиям ст. ст. 297, 299 - 304, 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния Колесникова ФИО25 с указанием времени, места, способа его совершения, формы вины, мотивов, последствий, исследованных в судебном заседании доказательств и их оценки.

Суд обоснованно пришел к выводу о виновности Колесникова ФИО26 в совершении преступления, за которое он осужден, при установленных обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора, что подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств.

Предъявленное Колесникову ФИО27 обвинение, подтверждается его признательными показаниями в судебном заседании и протоколом проверки его показаний на месте в ходе следствия; подтверждается также иными исследованными в судебном заседании доказательствами, получившими оценку при постановлении приговора: показаниями свидетелей Свидетель №1, Свидетель №3, Свидетель №2 данными на предварительном расследовании и оглашенными в судебном заседании на основании ст. 281 УПК РФ; письменными доказательствами, в том числе протоколом осмотра обнаруженного и изъятого у Колесникова ФИО28 наркотического средства, которое было приобщено к уголовному делу в качестве вещественного доказательства, заключением экспертизы определившим его количество и иные характеристики, а также иными изложенными в описательно-мотивировочной части приговора материалами уголовного дела.

При этом содержание доказательств, правильность их оценки, прокурором, а также осужденным и его защитником не оспариваются.

Каких-либо неустраненных существенных противоречий в содержании исследованных судом доказательств, которые бы порождали сомнения в виновности осужденного Колесникова ФИО29 и требовали толкования их в его пользу, не имеется. Оснований для оговора осужденного свидетелями, чьей-либо заинтересованности в искусственном создании доказательств обвинения не установлено, также как отсутствуют сведения о самооговоре со стороны осужденного.

Выводы суда являются мотивированными, как в части доказанности вины осужденного Колесникова ФИО30 так и в части квалификации его действий, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм уголовного и уголовно-процессуального законов, сомнений не вызывают.

Судебная коллегия соглашается с квалификацией действий осужденного Колесникова ФИО31 по ч.2 ст.228 УК РФ, данной судом первой инстанции, оснований для иной уголовно-правовой оценки данных действий не установлено.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив представленные доказательства, сопоставив их друг с другом и оценив в совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела, признал Колесникова ФИО32 виновным в совершении вышеуказанного преступления.

При назначении Колесникову ФИО33 наказания суд учитывал характер и степень общественной опасности совершенного преступления, сведения о личности осужденного, состояние его здоровья.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом признаны в соответствии со ст.61 УК РФ – полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления.

Вместе с тем, судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционного представления, находит, что приговор суда в отношении Колесникова ФИО34 подлежит изменению.В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, таковым приговор признается, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п.2 и п. 3 ст. 389.15 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является существенное нарушение уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона.

Обстоятельством, отягчающим наказание Колесникова ФИО35 суд признал рецидив преступлений.

При этом, суд исходил из имевшейся ранее у Колесникова ФИО36 судимости по приговору <адрес> суда <адрес> от 05.06.2012 за совершение преступлений, отнесенных к категории тяжких, предусмотренных ч.2 ст.228, ч.2 ст.232 УК РФ.

В силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

В соответствии с п. «г» ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 № 63-ФЗ) действовавшим в момент совершения Колесниковым ФИО37 указанных преступлений, судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, погашается по истечении шести лет после отбытия наказания.

Преступления по приговору <адрес> суда <адрес> от 05.06.2012 совершены до внесения изменений в ст.86 УК РФ Федеральным законом от 23.07.2013 №218-ФЗ, согласно которым судимость за тяжкие преступления погашается по истечении 08 лет.

06.05.2015 Колесников ФИО38 был освобождении из мест лишения свободы где исполнялся приговор <адрес> суда <адрес> от 05.06.2012 и по истечении 06 лет после освобождения – 05.05.2021 данная судимость была погашена.

Поскольку преступление по настоящему приговору было совершено Колесниковым ФИО39 в марте 2022, т.е по истечении 06 лет после освобождения Колесникова ФИО40 указание суда на погашенную судимость Колесникова ФИО41 по приговору <адрес> суда <адрес> от 05.06.2012 подлежит исключению из вводной части приговора, а также подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора указания о наличии отягчающего наказание Колесникова ФИО42 обстоятельства – рецидив преступлений.

Кроме того, при отсутствии в действиях Колесникова ФИО43 отягчающих обстоятельств подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора указание о невозможности применения ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания.

С учетом установленных вышеприведенных смягчающих наказание обстоятельств, а также отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, судебная коллегия находит необходимым назначенное Колесникову ФИО44 наказание в виде реального лишения свободы смягчить.

Также судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления и полагает безосновательными выводы суда первой инстанции о возможности назначения Колесникову ФИО45 наказания с применением положений ст.73 УК РФ.

Преступление, за которое осужден Колесников ФИО46 настоящим приговором относится к категории тяжких и было совершено им в период исполнения условного наказания по приговору <адрес> суда <адрес> от 15.06.2021.

Согласно ч.5 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течении испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст.70 настоящего кодекса.

В силу разъяснений постановления Пленума Верховного суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О практике назначения судами РФ уголовного наказания» (п.66) при принятии судом решения об отмене условного осуждения в соответствии с частями 4 или 5 статьи 74 УК РФ наказание назначается по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ, и в любом случае должно быть реальным.

Указанные требования закона судом соблюдены не были.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора ссылку на применение ст. 73 УК РФ.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору <адрес> суда <адрес> от 15.06.2021 подлежит отмене с назначением Колесникову ФИО47 окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ осужденному отбывание лишения свободы назначается в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 2 ст. 97 УПК для обеспечения исполнения приговора судебная коллегия считает необходимым Колесникову ФИО48 избрать меру пресечения в виде заключения под стражу, взять его под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания в виде лишения свободы надлежит исчислять осужденному со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 19.06.2023 года.

В остальной части приговор является законным, обоснованным и справедливым, оснований для его отмены апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.9, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

░░░░░░░░ <░░░░░> ░░░░ <░░░░░> ░░ 09.03.2023 ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░49 ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░50 ░░ ░░░░░░░░░ <░░░░░> ░░░░ <░░░░░> ░░ 05.06.2012.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░51 ░░░░░░░░░░░░░░ – ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.1 ░░.62 ░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░ ░.2 ░░.228 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░ 03 ░░░ 04 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░.73 ░░ ░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░.5 ░░.74 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ <░░░░░> ░░░░ <░░░░░> ░░ 15.06.2021 ░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░.70 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░52 ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 03 ░░░ 06 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░53 ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░54 ░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░ <░░░░░> ░░░░░░ ░░ ░░ <░░░░░> ░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░55 ░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░, ░░ ░░░░ ░ 19.06.2023.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░, ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, - ░ ░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░, ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                    ░.░.░░░░░░░

░░░░░ ░.░. ░░░░░░

░.░.░░░░░░░░