Решение по делу № 22-473/2020 от 21.01.2020

Судья Щербакова А.А. Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 19 февраля 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего- судьи Устименко С.М., судей: Гаврикова В.А. и Лукьянович Е.В.,

при секретаре Брыжеватой Ю.С.,

с участием: прокурора Ким Д.О., осужденного ФИО1 (посредством систем видеоконференц-связи), защитника- адвоката ФИО5 (удостоверение №, ордер № от ДД.ММ.ГГГГ),

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении ФИО1 по апелляционному представлению государственного обвинителя ФИО6 на приговор <адрес> суда <адрес> края от ДД.ММ.ГГГГ, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, имеющий малолетнего ребенка, судимый:

ДД.ММ.ГГГГ <адрес> судом <адрес> по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ч.5 ст.74, ст. 70 УК РФ, путем отмены условного осуждения по приговору <адрес> суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и частичного присоединения неотбытого наказании, окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ: из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Устименко С.М., выступление прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы апелляционного представления об изменении приговора суда в части зачета времени содержания под стражей, в остальном полагавшей необходимым оставить без изменения; возражения осужденного ФИО1 и адвоката ФИО5, не согласившихся с доводами апелляционного представления о пересмотре приговора в сторону ухудшения; судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в виде смеси, содержащей производное N-метилэфедрон- 1-фенил-2-(1-пирролидинил)пентан-1-он (а-PVP), общей массой ... в крупном размере, совершенные в <адрес> края ДД.ММ.ГГГГ при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель ФИО7 просит изменить приговор ввиду неправильного применения уголовного закона, а именно: п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ о зачете времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, без учета требований ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, в силу которых, ФИО1, осужденному по ч.2 ст. 228 УК РФ, зачет времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу следует произвести из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; что и подлежит применению.

Письменных возражений на апелляционное представление не принесено.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Как видно из дела, приговор в отношении ФИО1 признавшего вину в объеме предъявленного обвинения, вынесен при наличии его ходатайства о проведении судебного разбирательства в особом порядке, поданного в досудебной стадии уголовного судопроизводства с участием адвоката и поддержанного в судебном заседании при надлежащем выяснении всех значимых к этому обстоятельств, при отсутствии возражений со стороны защитника и прокурора, с разъяснением и осознанием последствий вынесения итогового решения в заявленном порядке.

Виновность ФИО1 в инкриминируемом преступлении установлена судом на основании совокупности собранных по уголовному делу доказательств; соответственно этому, действия осужденного верно квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере; что согласуется с утвержденными постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № размерами (свыше 1 г) и не оспаривается сторонами.

У суда апелляционной инстанции нет оснований не соглашаться с выводами о виновности, также как и с правовой оценкой содеянного, поскольку содержащиеся в материалах уголовного дела доказательства позволяют, без их исследования в судебном заседании, вынести обвинительный приговор; препятствий для рассмотрения уголовного дела в особом порядке не имеется.

Мера наказания осужденному назначена соразмерно содеянному и данным о его личности, с учетом предусмотренных пп. «г,и» ч.1 ст. 61 УК РФ смягчающих обстоятельств -явки с повинной, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, наличия малолетнего ребенка; отягчающих наказание обстоятельств не установлено; в связи с этим основательно применены положения ч.1 ст. 62 УК РФ (о назначении наказания при наличии предусмотренного п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств- не может превышать 2/3 от максимального по санкции уголовного закона) и ч.5 ст.62 УК РФ (о назначении наказания при рассмотрении уголовного дела в порядке главы 40 УПК РФ -не может превышать 2/3 от максимального за совершенное преступление), что в совокупности определяется как не более 4 лет 5 месяцев лишения свободы ( 2/3 от 2/3 по санкции до 10 лет лишения свободы).

Назначение наказания в виде реального лишения свободы, при отсутствии оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч.6 ст. 15 УК РФ (с тяжкого), назначения условного осуждения, согласно ст. 73 УК РФ, либо более мягкого наказания, с применением ст.ст. 64 УК РФ, судом должным образом мотивировано, что сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Размер наказания по ч.2 ст. 228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы без дополнительного соответствует санкции уголовного закона, а при назначении окончательного срока лишения свободы правомерно применены положения ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ, поскольку умышленное тяжкое преступление совершено в период испытательного срока при условном осуждении по приговору Хасанского районного суда приморского края от ДД.ММ.ГГГГ, что влечет безусловную отмену условного осуждения; а примененный при этом принцип частичного присоединения неотбытого наказания (от назначенного 1 год 6 месяцев лишения свободы присоединена часть - 6 месяцев) свидетельствует об учете смягчающих наказание обстоятельств в полной мере, а значит, требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ о назначении справедливого наказания соблюдены.

Для отбывания лишения свободы назначена исправительная колония общего режима, что соответствует п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ, поскольку ФИО1 осужден за совершение тяжкого преступления и не отбывал лишение свободы по предыдущему приговору.

Между тем, с учетом доводов апелляционного представления об ошибочном применении положений п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ в отношении лица, осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ, т.е. без учета требований ч.3.2 ст. 72 УК РФ, из резолютивной части приговора подлежит исключению указание о зачете в срок лишения свободы времени содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ: из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; а зачет произвести по этому периоду в соответствии с 3.2 ст. 72 УК РФ: из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

В остальной части приговор оставляется без изменения, поскольку иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих его отмену либо изменение по другим основаниям, помимо изложенного выше, не допущено.

С учетом вносимых изменений, приговор признается законным, обоснованным и справедливым.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор <адрес> суда <адрес> края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

исключить из резолютивной части приговора указание о зачете времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ: из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы, назначенный по приговору, из расчета: один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление государственного обвинителя ФИО6 удовлетворить.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня провозглашения и может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 УПК РФ.

Председательствующий С.М.Устименко

Судьи: В.А. Гавриков

Е.В. Лукьянович

Справка: осужденный ФИО1 содержится в ФКУ № ГУФСИН России по <адрес> края.