Решение по делу № 7У-1987/2020 [77-139/2020] от 09.01.2020

ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                                                                                                            № 77-139/2020

                        ОПРЕДЕЛЕНИЕ

                                    суда кассационной инстанции

10 февраля 2020 года                                                                                  г. Самара

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Фризен Л.Г.

судей Парамзина С.В., Вагапова З.А.

при секретаре Амраховой К.А.кызы

с участием: осужденного Лазарева А.В.

защитника-адвоката Ерофеева С.А.

прокурора Жильцова С.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лазарева Александра Вячеславовича на приговор Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 11 октября 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 12 декабря 2017 года,

        по приговору Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 11 октября 2017 года

        Лазарев Александр Вячеславович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, несудимый

осужден по:

            п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр.) к 8 годам лишения свободы; п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,65 гр.) к 8 годам лишения свободы; п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,67 гр.) к 8 годам лишения свободы; ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств массой 11,96 гр., 0,54 гр. и 0,22 гр.) к 10 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

            Срок отбывания наказания Лазареву А.В. исчислен с 11 октября 2017 года, зачтено в срок отбывания наказания время его фактического задержания в период с 01 июня 2017 года по 02 июня 2017 года включительно.

            Приговором решена судьба вещественных доказательств.

        Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 12 декабря 2017 года приговор в отношении Лазарева А.В. изменен: переквалифицированы его действия с п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по трем эпизодам незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр., 0,65 гр. и 0,67 гр.) на ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по трем эпизодам незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр., 0,65 гр. и 0,67 гр.) с назначением по каждому эпизоду с применением ст.64 УК РФ 7 лет 10 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (три эпизода), ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

         В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Фризен Л.Г., выступление осужденного Лазарева А.В., защитника-адвоката Ерофеева С.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Жильцова С.И., полагавшего необходимым оставить приговор и апелляционное определение без изменения, судебная коллегия

                                               установила:

          По приговору суда, с учетом внесенных изменений, Лазарев А.В. признан виновным и осужден за три покушения на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере и за одно покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

         Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

          В кассационной жалобе осужденный Лазарев А.В. не согласен с приговором, считает его незаконным и необоснованным. Указывает, что 31 мая 2017 года оперативные работники, установив факт его противоправных действий с наркотическими средствами, вопреки требованиям Федерального закона Российской Федерации от 7 февраля 2011 года №3-Ф3 «О полиции», не стали его задерживать, а предоставили возможность дальше осуществлять преступную деятельность. В связи с этим, полагает, что доказательства по эпизодам от 1 июня и 2 июня 2017 года являются недопустимыми, так как они получены в результате провокационных действий сотрудников полиции. Также считает, что выемка электронных носителей информации из его сотового телефона проведена с нарушением требований ч.1 ст.170, ч.7 ст.185 УПК РФ. Наркотические средства приобретал для себя в качестве обезболивающих анальгетиков, поскольку имеет заболевание межпозвоночную грыжу. Осужденный Лазарев А.В. просит о направлении уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с требованиями ст.73 УПК РФ, судом установлены. Все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела, судом были выполнены.

Выводы суда о виновности Лазарева А.В. в совершении преступления являются обоснованными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются показаниями самого осужденного об обстоятельствах совершенного преступления, данными в судебном заседании, в которых он вину признал частично; показаниями свидетелей А.А.Л., К.А.А., Е.А.В., Г.А.Б., Л.М.Н., протоколами следственных действий, заключениями экспертиз и другими материалами дела, подробный анализ которым дан в приговоре.

Показания допрошенных лиц суд обоснованно признал допустимыми и достоверными доказательствами по делу, так как оснований для оговора ими Лазарева А.В. или умышленного искажения фактических обстоятельств дела судом не установлено, показания указанных лиц получены в рамках требований УПК РФ, являются непротиворечивыми, согласуются не только между собой, но и с другими письменными доказательствами по делу, и оснований не доверять их показаниям у суда не имелось.

Все исследованные доказательства получили оценку суда в соответствии со ст.ст.87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности достаточности для разрешения уголовного дела по существу. Доказательства, положенные в основу приговора, собраны с соблюдением требований ст.ст.74 и 86 УПК РФ и сомнений в их достоверности не имеется.

Судом правильно установлены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с требованиями ст.73 УПК РФ, в частности, событие преступления, в совершении которого Лазарев А.В. признан виновным, время, место его совершения.

Доводы осужденного Лазарева А.В., изложенные в кассационной жалобе, о незаконности проведения в отношении него оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» судебная коллегия находит несостоятельными.

Установлено, что оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» проводилось сотрудниками правоохранительных органов не с целью формирования у осужденного преступного умысла и искусственного создания доказательств его преступной деятельности, а для решения поставленных перед правоохранительными органами ст.2 УК РФ задач выявления, пресечения и раскрытия преступлений, а также установления каналов, способов поставки и сбыта наркотических средств, причастность к этому других лиц.

По данному делу оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» проводилось в целях проверки имевшейся оперативной информации о причастности Лазарева А.В. к незаконному обороту наркотических средств в составе преступной группы совместно с неустановленными лицами через приложение «Телеграмм», путем оборудования тайников-закладок на территории Республики Чувашия, поэтому они не могут расцениваться как провокация или склонение осужденного к совершению преступлений, поскольку умысел на сбыт наркотических средств у Лазарева А.В. сформировался независимо от деятельности сотрудников правоохранительных органов, действия которых в рамках проведения ОРМ были направлены на пресечение и раскрытие преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств и изобличением причастного к этому лица, и соответствовали положениям Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Из показаний свидетелей А.А.Л., К.А.А., Е.А.В., Г.А.Б., содержания других доказательств, не следует, что в ходе проведения указанного оперативно-розыскного мероприятия были допущены существенные нарушения требований Федерального закона и норм УПК РФ, влекущие незаконность его результатов.

Вопреки доводам жалобы, из представленных материалов усматривается, что нарушений УПК при проведении следственных действий допущено не было, требования ст.ст.170, 185 УПК РФ не нарушены.

Из материалов дела видно, что все оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия проведены с соблюдением требований закона и уполномоченными на то лицами. Составленные в ходе проведения указанных оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий документы, в том числе выемка электронных носителей также соответствуют требованиям закона.

Доводы кассационной жалобы о том, что наркотические средства приобретал для себя в качестве обезболивающих анальгетиков, поскольку имеет заболевание межпозвоночную грыжу, противоречат приведенным в приговоре доказательствам и на материалах дела не основаны.

Оснований для признания доказательств, приведенных судом в обоснование своих выводов, недопустимыми суд не установил.

Не установлены обстоятельства, указывающие на недопустимость использованных судом для установления значимых для дела доказательств, и судебной коллегией.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд неправильно квалифицировал действия осужденного Лазарева А.В.

В соответствии с положениями ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального    закона, повлиявшие на исход дела.

При этом по смыслу закона круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения, по существу.

В силу ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

По данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные критерии.

Судом первой инстанции установлено, что Лазарев А.В. не позднее 31 мая 2017 года, заведомо зная, что незаконный оборот наркотических средств на территории Российской Федерации запрещен уголовным законом, находясь в неустановленном месте, с целью извлечения прибыли, путем переписки в сети «Интернет» в приложении «Телеграмм» с неустановленным лицом под логином «ФИО15» (далее - неустановленное лицо), незаконно в целях последующего сбыта приобрел от последнего наркотические средства: производное N - метилэфедрона, массой 0,47 гр., которое является значительным размером, после чего, примерно, в 12 часов 51 минут 31 мая 2017 года, находясь возле <адрес>, оборудовал в нише под балконом первого этажа с наружной стороны дальнего левого угла от первого подъезда указанного дома тайник с наркотическим средством - производным N - метилэфедрона, массой 0,47 гр., где оно было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия 31 мая 2017 года в период с 14 часов 30 минут до 15 часов; производное N - метилэфедрона, массой 0,65 гр., которое является значительным размером, после чего, примерно, в 14 часов 55 минут 1 июня 2017 года, находясь на четвертом этаже в подъезде <адрес>, оборудовал тайник с наркотическим средством - производными - метилэфедрона, массой 0,65 гр., которое поместил между стеной и косяком входной двери квартир №№, где оно было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия 02 июня 2017 года в период с 18 часов 50 минут до 19 часов 7 минут; производное N - метилэфедрона, массой 0,67 гр., которое является значительным размером, после чего, примерно, в 14 часов 58 минут 1 июня 2017 года, находясь возле <адрес>, оборудовал тайник с наркотическим средством - производным N - метилэфедрона, массой 0,65 гр., которое поместил под штукатуркой между стеной и первой бетонной ступенькой лестницы, ведущей в подвальное помещение указанного дома, где оно было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия 02 июня 2017 года в период с 17 часов 45 минут до 18 часов 19 минут; производное N - метилэфедрона и производное 3-(2,2,3,3- тетраметилциклогропанкарбонил) индола, массой 0,22 гр.; производное 3- (2,2,3,3-тетраметилциклопропанкарбонил) индола, массой 0,54 гр. и производное N - метилэфедрона, общей массой 11,96 гр., которое является крупным размером, после чего указанные наркотические средства привез к себе домой по адресу: <адрес> Б, <адрес>, где расфасовал их в полимерные пакетики, поместив в фольгированные свертки с целью последующего незаконного сбыта, однако не смог довести свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, до конца по не зависящим от него обстоятельствам, так как 01 июня 2017 года был задержан сотрудниками полиции возле <адрес>. В тот же день, указанные выше наркотические средства были обнаружены и изъяты сотрудниками полиции.

Действия Лазарева А.В., с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, были квалифицированы:

     ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр.);

     ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,65 гр,);

     ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,67 гр.);

     ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств массой 11,96 гр., 0,54 гр. и 0,22 гр.), то есть как четыре самостоятельных преступления.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает, что все действия Лазарева А.В., установленные судом и изложенные в приговоре, по приобретению и закладке в тайники наркотических средств, имеющих единую химическую формулу, совершенные в короткий промежуток времени, а также собранные по делу доказательства, свидетельствуют о едином умысле на их сбыт, который имелся у осужденного при осуществлении данных преступных действий, в связи с чем его действия следует переквалифицировать с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр.), с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,65 гр.), с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,67 гр.), и с ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств массой 11,96 гр., 0,54 гр. и 0,22 гр.) на ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.

         В связи с вносимыми изменениями из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора и из резолютивной части апелляционного определения подлежит исключению указание о назначении осужденному наказания по правилам соответственно ч.3 и ч.2 ст.69 УК РФ.

         При назначении наказания суд первой инстанции с учетом изложенных в приговоре обстоятельств совершенного преступления, данных о личности Лазарева А.В., обстоятельств, смягчающих наказание, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, пришел к обоснованному выводу, что исправление и перевоспитание осужденного, а также достижение целей наказания возможно только в условиях изоляции его от общества, а также об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, ст.73 УК РФ. Эти выводы надлежащим образом мотивированы в приговоре.

        При назначении наказания Лазареву А.В. по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, суд учитывает положения ч.3 ст.66 УК РФ согласно которым срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.

С учетом совокупности обстоятельств, смягчающих наказание Лазареву А.В., а именно: частичного признания вины, положительных характеристик, наличия заболеваний, осуществление ухода за престарелой Н.А.Ф., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, наличие у супруги малолетнего ребенка, проживающего совместно с осужденным, в отношении которого отцовство им не установлено, нахождение семьи в тяжелом материальном положении, имеющегося у осужденного тяжкого заболевания следует назначить наказание с применением ст.64 УК РФ ниже низшего предела, установленного санкцией ч.4 ст.228.1 УК РФ.

На основании п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ исправительная колония Лазареву А.В. для отбывания наказания назначена верно.

Судьба вещественных доказательств разрешена судом первой инстанции правильно, в соответствии с требованиями закона.

         На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

           приговор Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 11 октября 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 12 декабря 2017 года в отношении Лазарева Александра Вячеславовича изменить:

          переквалифицировать действия Лазарева Александра Вячеславовича с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,47 гр.); с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,65 гр.); с ч.3 ст.30, п.«б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств массой 0,67 гр.); с ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотических средств массой 11,96 гр., 0,54 гр. и 0,22 гр.), на ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить с применением ст.64 УК РФ наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 11 октября 2017 года указание о назначении осужденному Лазареву А.В. наказания по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, а из резолютивной части апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 12 декабря 2017 года указание о назначении осужденному Лазареву А.В. наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

В остальной части указанные судебные решения в отношении Лазарева Александра Вячеславовича оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Лазарева А.В. - без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

       Председательствующий:

       Судьи: