Решение по делу № null от 13.04.2011

Судья Морозова Н.В.                             Дело № 22-543

                К А С С А Ц И О Н Н О Е      О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Ижевск                                                                           5 апреля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики в составе:

председательствующего судьи Мельникова А.И.,

судей Баймакова Н.И., Серегина Н.Ю.,

с участием прокурора Мардашевой Т.А.,

при секретаре Шафигуллине И.Ш.,

         рассмотрела в судебном заседании 5 апреля 2011 года кассационное представление прокурора г. Сарапула УР Попова Х.С. на приговор Сарапульского городского суда УР от 7 февраля 2011 года, которым

          Поляков Роман Валентинович, 27 декабря 1986 года рождения, уроженец Пермской области, судимый 8 июля 2010 года мировым судьей судебного участка Сарапульского района УР по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев,

         - осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, в соответствии с ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 8 июля 2010 года, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по указанному приговору и окончательно, по совокупности приговоров определено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

         Мальцев Александр Анатольевич, 7 мая 1985 года рождения, уроженец Свердловской области, судимый:

1. 4 мая 2006 года Сарапульским районным судом УР по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 159, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
2. 12 июля 2006 года Сарапульским городским судом УР по ч. 2 ст. 159, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы;
3. 16 сентября 2009 года мировым судьей судебного участка Сарапульского района УР по ч. 1 ст. 112, ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 3 года,

         - осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 16 сентября 2009 года, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по указанному приговору и окончательно, по совокупности приговоров определено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

         Поляков Р.В. и Мальцев А.А. содержатся под стражей.

         Заслушав доклад судьи Мельникова А.И., мнение прокурора Мардашевой Т.А., поддержавшей доводы кассационного представления и полагавшей, что приговор следует изменить, судебная коллегия

             у с т а н о в и л а:

Поляков Р.В. и Мальцев А.А. признаны судом виновными в краже, то есть тайном хищении чужого имущества - мотороллера стоимостью ФИО11 руб., принадлежавшего потерпевшему ФИО12 совершенной группой лиц по предварительному сговору.

         Преступление совершено ФИО13 августа ФИО14 года в г. ФИО15 УР при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

         Приговор постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В представлении прокурора ставится вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона в части признания в действиях Полякова Р.В. рецидива преступлений и неверного определения вида исправительного учреждения. По мнению прокурора, суд при назначении наказания осужденному неправильно учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений. Приговором мирового судьи от 8 июля 2010 года Поляков Р.В. осужден за преступление, которое относится к категории преступлений небольшой тяжести, и поэтому, в соответствии с п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ, указанная судимость не должна учитываться при признании рецидива. Неправильное применение судом норм уголовного закона повлекло за собой применение ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания и неверное определение вида исправительного учреждения для отбывания наказания. В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Полякову Р.В. должно быть назначено в колонии поселении либо в исправительной колонии общего режима.

         Проверив материалы дела, изучив доводы представления, заслушав мнение прокурора Мардашевой Т.А., поддержавшей кассационное представление и полагавшей, что приговор следует изменить, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением судом уголовного закона.

         Из содержания приговора и материалов дела следует, что по приговору мирового судьи судебного участка Сарапульского района УР от 8 июля 2010 года Поляков Р.В. осужден с применением ст. 73 УК РФ, то есть условно, за преступление, которое в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ относится к категории преступлений небольшой тяжести. В силу п. «а», «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления небольшой тяжести и судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным. В связи с этим, признание судом в приговоре в отношении Полякова Р.В. обстоятельством, отягчающим наказание, рецидива преступления и соответственно применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ является ошибочным. Учитывая изложенное, из приговора в отношении Полякова Р.В. подлежит исключению указание суда о наличии отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений. Кроме этого, при назначении наказания осужденному должны быть также применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, так как судом установлено наличие смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, - явки с повинной. С учетом положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ст. 62 УК РФ и п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ размер назначенного Полякову Р.В. наказания подлежит снижению с изменением вида исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы с исправительной колонии строгого режима на колонию-поселение.

         Кроме этого, в связи с вступлением в силу Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», в соответствии со ст. 10 УК РФ действия осужденных должны быть квалифицированы по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции указанного закона, улучшающего положение виновных лиц. Вместе с этим, новым законом не внесены изменения в размер наказания в виде лишения свободы, предусмотренный санкцией п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, поэтому оснований для снижения размера наказания Полякову Р.В. и Мальцеву А.А. по правилам ст. 10 УК РФ не имеется.     

         В остальной части приговор является законным и обоснованным.

         Действия Полякова Р.В. и Мальцева А.А. в приговоре квалифицированы правильно в соответствии с установленными на предварительном следствии обстоятельствами, с которыми согласились осужденные.

         Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено.

         Руководствуясь ст. 377-379, 382, 387, 388 УПК РФ, судебная коллегия

            о п р е д е л и л а:

приговор Сарапульского городского суда Удмуртской Республики от 7 февраля 2011 года в отношении Полякова Романа Валентиновича и Мальцева Александра Анатольевича изменить, их действия квалифицировать по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ.

          Исключить из приговора в отношении Полякова Р.В. указания о наличии отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, и применении ч. 2 ст. 68 УК РФ.

         Считать Полякова Р.В. осужденным по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 8 месяцев, в соответствии со ст. 70 УК РФ - к лишению свободы на срок 2 года 4 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении.

         В остальной части приговор оставить без изменения.

         Председательствующий:

         Судьи: