Решение по делу № 7У-3134/2020 от 08.06.2020

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                 20 июля 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В.,

судей Марковой Г.И., Горенко В.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Хомяковой А.В.,

с участием

прокурора Савеловой Д.С.,

адвоката Калачинского А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А. на апелляционное постановление Приморского краевого суда от 16 января 2019 года.

Заслушав доклад судьи ФИО9 о содержании обжалуемого судебного решения, доводах кассационного представления, выступления прокурора об отмене апелляционного постановления и адвоката об оставлении кассационного представления без удовлетворения, судебная коллегия,

у с т а н о в и л а:

по приговору Фокинского городского суда Приморского края от 11 ноября 2019 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судим:

1). 25 июля 2007 года по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158; ч. 1 ст. 166 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 21 июня 2007 года) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей;

освобожден 6 октября 2011 года условно-досрочно на 11 месяцев 11 дней;

2). 17 октября 2012 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, со штрафом в размере 15000 рублей;

освобожден 16 апреля 2015 года по отбытию наказания;

3). 28 апреля 2018 года по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства;

по постановлению суда от 18 сентября 2018 года неотбытая часть исправительных работ заменена на 45 дней лишения свободы;

4). 30 октября 2018 года по ч. 1 ст. 166 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ, к 1 году 11 месяцам 1 дню лишения свободы, -

осужден по ч. 2 ст. 264 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами на 2 года 6 месяцев;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 30 октября 2018 года, окончательно назначено 3 года лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью связанной с управлением транспортными средствами на 2 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 16 января 2020 года приговор изменен,

исключено из приговора указание о наличии в действиях ФИО1 рецидива преступлений;

наказание смягчено до 1 года 8 месяцев лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 30 октября 2018 года, окончательно назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания ФИО1 под стражей с 30 октября 2018 года по 10 ноября 2019 года по приговору от 30 октября 2018 года и время содержания под стражей по настоящему приговору с 11 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня;

в остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края Малюков В.А. просит апелляционное постановление отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение ввиду существенных нарушений уголовного закона.

Утверждает о неправильном определении апелляционным судом вида исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, поскольку окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 30 октября 2018 года, по которому он осужден к лишению свободы в исправительной колонии строгого режима.

Обращает внимание на необоснованный зачет времени содержания ФИО1 под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня.

Проверив уголовное дело, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401¹⁵ УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены апелляционным судом по данному уголовному делу.

Апелляционный суд, правильно исключая указание на рецидив преступлений в действиях ФИО1, однако назначая для отбытия наказания исправительную колонию общего режима, не учел, что окончательное наказание ему назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 30 октября 2018 года, по которому ФИО1 осужден к лишению свободы в исправительной колонии строгого режима.

В связи с этими же обстоятельствами, неверным является решение апелляционного суда о зачете в срок лишения свободы времени содержания ФИО1 под стражей в соответствии с п. «б» ч.3¹ ст. 72 УПК РФ из расчета один день содержания лица под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Необоснованное назначение для отбывания наказания исправительной колонии общего режима, вместо строгого и в связи с этим неверный зачет времени содержания под стражей, рассматривается кассационным судом, как существенное нарушение уголовного закона, искажающее суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Установленный ст. 401⁶ УПК РФ срок пересмотра апелляционного постановления в кассационном порядке по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Принимая во внимание, данные о личности ФИО1, который осужден к лишению свободы по настоящему уголовному делу, и с учетом назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором от 30 октября 2018 года, судебная коллегия полагает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

Руководствуясь ст. 401¹⁴ УПК РФ, судебная коллегия,

о п р е д е л и л а:

кассационное представление прокурора удовлетворить.

Апелляционное постановление Приморского краевого суда от 16 января 2020 года отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом.

Избрать в отношении ФИО1 меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть по 19 октября 2020 года.

Председательствующий Е.В. Железнов

Судьи Г.И. Маркова

В.А. Горенко