Решение по делу № 7У-1269/2020 от 21.02.2020

№

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Владивосток                                                    1 июня 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В.,

судей Марковой Г.И., Резниченко Е.В.,

с участием:

прокурора ФИО3,

осужденного ФИО1 (посредством видеоконференц-связи),

защитника – адвоката ФИО4,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи    ФИО5,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 о пересмотре приговора <адрес> районного суда <адрес> края от 17 января 2019 года,

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором <адрес> районного суда <адрес> края от 17 января 2019 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30 - п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 17 января 2019 года.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под домашним арестом с 25 апреля 2018 года по 13 июля 2018 года из расчета один день содержания под домашним арестом за один день лишения свободы и с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года на основании ч. 3.4 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона №186 ФЗ от 3 июля 2018 года) из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор суда обжалован не был и вступил в законную силу 5 февраля 2019 года.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с юридической оценкой его действий, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, полагая, что из установленных судом фактических обстоятельств дела следует о необходимости их квалификации по ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то есть как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере. При этом приводит свои выводы относительно назначения ему наказания с учетом положений ч. 2 ст. 66, ч. 2 ст. 61, ч. 2 ст. 62 УК РФ. Утверждает, что суд неправильно произвел ему зачет времени нахождения под домашним арестом в срок содержания под стражей за период с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года. Просит изменить приговор.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И., выступления осужденного ФИО1 и его защитника – адвоката ФИО4, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора, полагавшего об изменении приговора в части решения вопроса по ст. 72 УК РФ, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Время нахождения ФИО1 под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года суд первой инстанции на основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) зачел в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Вместе с тем суд первой инстанции не учел, что правила ч. 3.4 ст. 72 УК РФ предусматривают зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, то есть ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, и согласно части 1 статьи 10 УК РФ обратной силы не имеют. Исходя из этого, время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, должно засчитываться в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Обжалуемым приговором ФИО1 осужден за преступление, совершенное в апреле 2018 года. Таким образом, суд принял ошибочное решение о зачете в срок лишения свободы времени нахождения под домашним арестом с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года с применением положений ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ. Данная ошибка подлежит исправлению судом кассационной инстанции, поскольку это не повлечет ухудшение положения осужденного.

В остальном, оснований для внесения изменений в постановленный в отношении ФИО1 обвинительный приговор не имеется.

Предусмотренный ст. 317.7 УПК РФ порядок проведения судебного заседания и постановления приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, соблюден.

Вопреки доводам осужденного, приведенным в кассационной жалобе, квалификация его преступных действий сомнений не вызывает.

По смыслу закона, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно приобретает, хранит эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию, однако, по независящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

При таких обстоятельствах, доводы осужденного о переквалификации его действий на ч. 1 ст. 30 – п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ являются несостоятельными.

Наказание осужденному ФИО1 назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о его личности, смягчающих обстоятельств, влияния назначенного наказания на его исправление, других обстоятельств, влияющих на наказание.

При этом смягчающими обстоятельствами признаны; явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в добровольном сообщении правоохранительным органам обстоятельств совершенного преступления; оказание содействия органам следствия в раскрытии и расследовании преступлений, связанных с незаконным распространением наркотических средств; наличие на иждивении малолетнего ребенка 2017 года рождения и не работающей супруги; полное признание вины и раскаяние в содеянном.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

При назначении наказания судом учтены положения ч. 5 ст. 317.7 УПК РФ, требования ч. 2 ст. 62 УК РФ, а также в должной мере мотивировано отсутствие оснований для применения ст. 73 УК РФ. При этом суд счел возможным не назначать осужденному дополнительные виды наказаний в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Вид исправительного учреждения назначен в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Нарушений норм уголовного закона, повлекших назначение осужденному несправедливого наказания, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор <адрес> районного суда <адрес> края от 17 января 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить указание о зачете времени содержания под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей.

Зачесть в срок наказания в виде лишения свободы время содержания под домашним арестом в период с 14 июля 2018 года по 16 января 2019 года включительно из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном указанный приговор оставить без изменения.

Председательствующий                               Е.В. Железнов

Судьи                                             Г.И. Маркова                                                                                                   Е.В. Резниченко