Решение по делу № 22-138/2021 от 07.12.2020

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 29 января 2021 года. Председательствующий Попова В.Д. Дело № 22-138/2021 (22-8650/2020) АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

25 января 2021 года город Екатеринбург

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе: председательствующего Ибатуллиной Е.Н., судей Русановой И.Л., Невгад Е.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Азанова П.П.,

осужденного Сидорова В.С., участвующего в судебном заседании посредством применения системы видеоконференц-связи,

адвоката Шестопалова М.А., осуществляющего защиту интересов осужденного Сидорова В.С. на основании соглашения,

при секретаре судебного заседания Соколовой Е.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 25 января 2021 года с использованием системы видеоконференц-связи в апелляционном порядке уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Шестопалова М.А., на приговор Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 02 ноября 2020 года, которым

Сидоров В.С.,

родившийся <дата>, ранее судимый:

- 23 января 2019 года Орджоникидзевским районным судом г. Екатеринбурга по ч.1 ст.228 УК РФ к 320 часам обязательных работ, наказание отбыто 18 июля 2019 года,

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет;

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию определено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время фактического задержания Сидорова В.С. 06 мая 2020 года, а также время задержания в порядке ст.91 УПК РФ и период содержания под стражей с 07 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Русановой И.Л., выступления осужденного Сидорова В.С. и адвоката Шестопалова М.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы адвоката, мнение прокурора Азанова П.П., просившего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приговором суда Сидоров В.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - производного N-метилэфедрона общей массой 8,94 гр., в крупном размере, наркотического средства гашиша массой 0, 65 грамм, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору. Преступление не было доведено до конца, по не зависящим от Сидорова В.С. обстоятельствам, так как он был задержан сотрудниками полиции, наркотическое средство изъято из незаконного оборота.

Этим же приговором Сидоров В.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – гашиша, массой 56,26 грамм, в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в период с конца апреля 2020 года по 06 мая 2020 года в Верх-Исетском административном районе г. Екатеринбурга при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Сидоров В.С. вину в совершении преступлений признал частично.

В апелляционной жалобе адвокат Шестопалов М.А. просит приговор суда изменить: в части осуждения Сидорова В.С. по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства производного N-метилэфедрона приговор отменить, производство по делу прекратить за непричастностью Сидорова В.С. к инкриминируемому деянию. Автор жалобы полагает, что органами предварительного расследования и судом в приговоре не приведено достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что Сидоров В.С. совместно с Р.Г.А. незаконно приобрели наркотические средства с целью их дальнейшего сбыта. По эпизоду покушения на сбыт наркотического средства гашиша (анаши, смолы каннабиса) адвокат просит переквалифицировать действия Сидорова В.С. на ч.2 ст.228 УК РФ, поскольку в материалах уголовного дела отсутствуют доказательства, подтверждающие наличие у осужденного умысла на незаконный сбыт наркотического средства. Доводы СидороваВ.С. о том, что он приобрел наркотическое средство гашиш для личного употребления, подтверждаются показаниями свидетелей, письменными материалами дела. С учетом данных о личности Сидорова В.С. просит изменить категорию совершенного преступления на менее тяжкую и назначить соразмерное и справедливое наказание. В суде апелляционной инстанции адвокат Шестопалов М.А. изменил доводы своей жалобы и просил в части осуждения Сидорова В.С. в отношении наркотического средства гашиш массой 56, 26 грамм оправдать, так как на момент его задержания наркотическое средство выбыло из владения Сидорова В.С., а значит он его не хранил.

Проверив представленные материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы адвоката, заслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия считает приговор суда первой инстанции подлежащим изменению в части осуждения СидороваВ.С. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства гашиша массой 56, 26 грамма, ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, в остальной части законным и обоснованным.

Выводы суда, изложенные в приговоре, в части осуждения Сидорова В.С. за покушение на незаконный сбыт наркотического средства производного N-метилэфедрона массой 8, 94 грамма, гашиша массой 0, 65 грамм, совершенного группой лиц по предварительному сговору с использованием информационно-телекоммуникационных систем включая сеть «Интернет», в крупном размере, соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным в судебном разбирательстве на основании исследованных судом доказательств, которым суд дал надлежащую юридическую оценку.

Свидетель К.А.А. суду показал, что является инспектором ДПС ГИБДД УМВД России по г. Екатеринбургу, 6 мая 2020 года нес службу на территории Верх-Исетского района г.Екатеринбурга на остановочном комплексе «Пост ГАИ» на Московском тракте. По подозрению в незаконном обороте наркотиков был задержан автомобиль ... в котором находились Сидоров В.С. и Р.Г.А., оба заметно нервничали. Выходя из машины, оба попытались скрыться. Были задержаны. В ходе осмотра автомобиля был обнаружен и изъят полимерный пакет, в котором находилось 11 свертков в изоленте красного цвета и девять свертков в изоленте желто-зеленого цвета, а также в бардачке в кошельке комкообразное вещество коричневого цвета.

Свидетель У.М.А. в ходе предварительного расследования дал аналогичные показания, которые были оглашены судом в соответствии с правилами ст. 281 УПК РФ.

Свидетель Р.С.В., участвующий в качестве понятого при осмотре автомобиля подтвердил изъятие из салона возле пассажирского сиденья свертков с веществом и сотовых телефонов.

Согласно протоколу осмотра от 6 мая 2020 года автомобиля ... государственный регистрационный знак ... припаркованного возле остановочного комплекса «... обнаружены и изъяты 11 свертков из изоленты красного цвета, 9 свертков из изоленты желто-зеленого цвета.

Согласно справкам об исследовании № 1943 и 1944 от 6 мая 2020 года и заключению эксперта № 4410 от 18 мая 2020 года, представленные на исследование вещества, изъятые из автомобиля в 20 свертках содержат в своем составе наркотическое средство производное N-метилэфедрона массой 8, 94 грамма, в одном свертке наркотическое средство гашиш (анаша, смола каннабиса) массой 0,65 грамм.

Из показаний свидетеля С.Е.Ю. в ходе предварительного расследования усматривается, что Сидоров В.С. ее супруг, является потребителем наркотических средств, зимой 2019 года стал заниматься распространением наркотических средств, которые приобретал через сеть «Интернет». Наркотические средства расфасовывал мелкими партиями в удобные для сбыта упаковки, затем помещал их в тайники, за что получал вознаграждение, которое они тратили на личные нужды.

Согласно сведениям, содержащимся в протоколе осмотра изъятого у СидороваВ.С. мобильного телефона ... в приложениях ... сохранены: один абонент с именем ... фотографии, датированные периодом с <дата> по <дата> с изображением свертков на электронных весах, участков местности с привязкой к географическим координатам; переписка с абонентом ... содержащая сведения о виде наркотика «ск», его массе, количестве кладов, местах их размещения, способах оплаты.

Действия Сидорова В.С. в отношении наркотических средств: производного N-метилэфедрона массой 8, 94 грамма, гашиша массой 0, 65 грамм судом верно квалифицированы по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно телекоммуникационных сетей включая сеть ... в крупном размере, но преступление им не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, так как он был задержан сотрудниками полиции, наркотическое средство обнаружено и изъято из незаконного оборота.

Кроме того, судом первой инстанции установлено, что в конце апреля 2020 года Сидоров В.С. вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, под ником ... направленный на незаконный сбыт наркотических средств. Данное лицо до 08:00 6 мая 2020 года сообщило Сидорову В.С. о месте нахождения тайника с наркотическими средствами, расположенного в лесном массиве в районе Березовского тракта. Сидоров В.С. прибыл в указанное в сообщении место, где забрал наркотическое средство гашиш, которое перевез по месту своего проживания <адрес> Приобретенное наркотическое средство Сидоров В.С. расфасовал в 7 свертков с целью последующего незаконного сбыта и продолжил хранить по месту своего проживания. В этот же день его супруга С.Е.Ю. узнав, что он задержан сотрудниками полиции указанное наркотическое средство гашиш массой 56,26 грамм, поместила в пакет и выбросила в мусорный контейнер возле <адрес>, где он был обнаружен и изъят сотрудниками полиции.

Однако выводы суда, изложенные в приговоре в части покушения на незаконный сбыт наркотического средства гашиша массой 56,26 грамм, не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном разбирательстве, которые суд привел в приговоре.

Допрошенный в судебном заседании Сидоров В.С. пояснил, что является потребителем наркотических средств растительного происхождения. Гашиш, обнаруженный в мусорном баке, он приобрел для личного употребления, расфасовал его с целью исключения передозировки.

Аналогичные показания Сидоров В.С. давал в ходе предварительного расследования.

Свидетель С.Е.Ю. в суде показала, что ее муж Сидоров В.С. является потребителем наркотических средств растительного происхождения. Семья его действия не одобряла, но поскольку он всегда находился в адекватном состоянии, не препятствовала ему употреблять наркотики путем курения. 6 мая 2020 года Сидоров В.С. уехал вместе с Р.Г.А. по делам, когда она не смогла до них дозвониться, подумала, что их задержали сотрудники полиции. Она собрала в пакет хранившееся в ящике на кухне наркотическое средство гашиш, приспособление для его курения, весы и выбросила в мусорный контейнер. Когда в квартиру пришли сотрудники полиции, она, опасаясь быть задержанной, указала им место, куда выбросила наркотическое средство.

Допрошенный в ходе судебного заседания свидетель Р.Г.А. показал, что Сидоров В.С. употребляет наркотическое средство гашиш и марихуану, поскольку считает, что данный наркотик является безопасным.

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 6 мая 2020 года в одном из мусорный контейнеров у <адрес> обнаружены и изъяты пакет, в котором находятся 7 свертков с веществом зеленого цвета, электронные весы, изолента, устройство для скручивания сигарет, пакеты «зип-лок».

Согласно справкам об исследовании № 1954 и № 1955 от 7 мая 2020 года и заключению эксперта № 4426 от 21 мая 2020 года изъятое в ходе осмотра мусорного контейнера вещество является наркотическим средством гашишем (анашой, смолой каннабиса) общей массой 56,26 грамм.

В ходе медицинского освидетельствования Сидорова В.С. в моче обнаружена марихуана.

Таким образом, приведенная судом в приговоре совокупность доказательств подтверждает доводы Сидорова В.С. о том, что наркотическое средство гашиш он хранил по месту своего проживания для личного употребления.

Факт употребления Сидоровым В.С. наркотического средства гашиша подтверждается актом медицинского освидетельствования на состояние опьянения, показаниями свидетелей.

Имеющаяся в сотовом телефоне Сидорова В.С. переписка с неустановленным в ходе предварительного расследования лицом указывает на договоренность между СидоровымВ.С. и неустановленным лицом о незаконном сбыте наркотических средств под названием «ск», об иных наркотических средствах в переписке сведений не содержится.

Вывод суда о наличии у Сидорова В.С. предварительного сговора на сбыт гашиша с иным неустановленным лицом с использованием информационно-телекоммуникационных сетей включая сеть ... также не подтверждается приведенными в приговоре доказательствами.

Таким образом, судебная коллегия считает, что доказательств, достоверно свидетельствующих о причастности Сидорова В.С. к незаконному сбыту наркотических средств гашиша массой 56, 26 грамма, группой лиц по предварительному сговору с использованием информационно-телекоммуникационных сетей включая сеть ... в крупном размере, в приговоре не приведено, стороной обвинения не представлено, не добыто таких доказательств и в ходе судебного разбирательства.

В силу принципа презумпции невиновности обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, а все неустранимые сомнения в доказанности обвинения толкуются в пользу подсудимого.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что фактические обстоятельства дела, установленные судом, свидетельствуют достоверно лишь о том, что Сидоров В.С. незаконно приобрел и хранил для личного употребления без цели сбыта наркотическое средство гашиш (анаша, смола каннбиса) в крупном размере, а потому действия Сидорова В.С. в данной части следует переквалифицировать с ч.3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч.2 ст. 228 УК РФ.

Доводы защитника о том, что Сидоров В.С. в данной части подлежит оправданию, поскольку супруга выбросила наркотические средства в мусорный контейнер и они выбыли из владения осужденного, удовлетворению не подлежат, так как Сидоров В.С. на момент задержания его сотрудниками полиции владел наркотическими средствами, хранил их по месту своего жительства.

Сидоров В.С. совершил два преступления, относящихся к категории особо тяжкого и тяжкого против здоровья населения и общественной нравственности, ранее не судим, имеет постоянное место жительства, где характеризуется положительно, на учетах у врача-нарколога и врача-психиатра не состоит.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Сидорова В.С., судебная коллегия учитывает по всем преступлениям активное способствование расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка в соответствии с п.п. «г», «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, в соответствии с п. «к» ч.1 ст. 61 УК РФ действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением, выразившиеся в благотворительной финансовой помощи фонду «Город без наркотиков», в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 228 УК РФ признание вины, раскаяние в содеянном, по всем преступлениям молодой возраст, положительно характеризующие его данные, состояние здоровья его и близких родственников.

Отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, судом не установлено.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, данные характеризующие личность Сидорова В.С., судебная коллегия приходит к убеждению, что исправление Сидорова В.С. возможно лишь в условиях изоляции от общества, и определяет размер наказания по всем преступлениям с учетом положений ч. 1 ст.62УК РФ.

Оснований для применения положений ст. 73, ст. 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Наказание Сидорову В.С. следует назначить по совокупности преступлений в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, с применением принципа частичного сложения назначенных наказаний, аналогичный применяемому принципу при вынесении приговора судом первой инстанции по ч.2 ст. 69 УК РФ. Судебная коллегия полагает, что применение ч.3 ст. 69 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений не ухудшает положение осужденного, поскольку применяются те же правила назначения наказания.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы Сидорову В.С. определить в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, ст.389.28, ст. 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 2 ноября 2020 года в отношении Сидоров В.С.изменить.

Переквалифицировать действия осужденного Сидорова В.С. с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства гашиша массой 56, 26 грамм) на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 3 (три) года.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного настоящим определением и наказания, назначенного по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, по совокупности преступлений назначить Сидорову В.С. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Шестопалова М.А. – удовлетворить частично.

Апелляционное определение вступает в силу с момента оглашения и может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Е.Н. Ибатуллина

Судьи: И.Л. Русанова

Е.В. Невгад