Решение по делу № 22-8197/2019 от 11.10.2019

Мотивированное постановление изготовлено 14 ноября 2019 года.

Председательствующий Шкляева Ю.А. Дело № 22-8197/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Екатеринбург 11 ноября 2019 года

Свердловский областной суд в составе председательствующего Ракимовой С.С.

при секретаре Гимгиной К.Н.

с участием:

осужденного Кузьмина А.С.,

защитника – адвоката Вьюхиной И.В.,

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области Башмаковой И.С.

рассмотрел в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи 11 ноября 2019 года уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника прокурора Кировского района г. Екатеринбурга НеволинойЮ.Н., апелляционной жалобе осужденного Кузьмина А.С. на приговор Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 21 августа 2019 года, которым

Кузьмин А.С.,

...

ранее судимый:

05 декабря 2016 года Полевским городским судом Свердловской области по п. «а» ч.2 ст. 161 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

07 мая 2019 года Полевским городским судом Свердловской области по п. «в» ч.2 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 2 годам лишения свободы; отменено условное осуждение по приговору от 05 декабря 2016 года; на основании ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 05 декабря 2016 года, по совокупности приговоров назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; срок наказания исчислен с 07 мая 2019 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 01 апреля 2019 года по 06 мая 2019 года;

осужден по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 07 мая 2019 года в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, по совокупности приговоров окончательно Кузьмину А.С. назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Кузьмину А.С. постановлено исчислять с 21 августа 2019 года, взят под стражу в зале суда; в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации зачтено время содержания под стражей с 21 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Исследовав материалы дела, заслушав выступления прокурора Башмаковой И.С., просившей изменить приговор по доводам, изложенным в апелляционном представлении, осужденного Кузьмина А.С. и адвоката Вьюхиной И.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд

установил:

приговором Кузьмин А.С. осужден за незаконное приобретение в период с 20:50 до 21:15 01 апреля 2019 года и хранение до момента задержания в 21:45 в этот же день и изъятия сотрудниками полиции без цели сбыта наркотического средства – мефедрона (4-метилметкатинона) массой не менее 1,00 грамма, то есть в значительном размере.

В судебном заседании Кузьмин А.С. с обвинением согласился, уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Неволина Ю.Н. просит приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона. В обоснование доводов автор представления указывает, что суд необоснованно признал в действиях Кузьмина А.С. рецидив преступлений, поскольку учел судимость по приговору от 05 декабря 2016 года, условное осуждение по которому было отменено после совершения преступления, за которое Кузьмин А.С. осужден оспариваемым приговором. Кроме того, суд нарушил принцип сложения наказаний, поскольку установлено, что преступление Кузьмин А.С. совершил в апреле 2019 года, то есть до осуждения приговором от 07 мая 2019 года, в связи с этим при назначении окончательного наказания должны быть применены вместо ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации положения ч.5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации. Автор представления просит внести в приговор соответствующие изменения, наказание, назначенное осужденному, соответственно смягчить, зачесть осужденному отбытое наказание по предыдущему приговору.

В апелляционной жалобе осужденный Кузьмин А.С. просит приговор суда изменить, смягчить назначенное наказание, применить положения ч.3 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, учесть все смягчающие наказание обстоятельства, в том числе наличие тяжелых хронических заболеваний, состояние здоровья его мамы, нахождение на иждивении несовершеннолетнего ребенка, признание вины, раскаяние.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Кузьмина А.С. постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Требования, предъявляемые к особому порядку судебного разбирательства, судом при рассмотрении уголовного дела соблюдены. Суд пришел к правильному выводу, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Отразив в приговоре описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился Кузьмин А.С., суд правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства по делу не установлено.

При назначении наказания суд признал у Кузьмина А.С. в качестве смягчающих обстоятельств наличие малолетнего ребенка, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его матери. Иных, не учтенных судом смягчающих наказание обстоятельств, по делу не установлено. Оснований для повторного учета одних и тех же обстоятельств и смягчения в связи с этим наказания, о чем просит осужденный, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением уголовного закона.

Суд в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации признал в действиях Кузьмина А.С. в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений, в связи с его осуждением за умышленные преступления приговорами от 05 декабря 2016 года и от 07 мая 2019 года.

Вместе с тем, суд не учел, что в соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным. Преступление, за которое осужден оспариваемым приговором Кузьмин А.С., совершено им 01 апреля 2019 года, то есть до вынесения приговора от 07 мая 2019 года, которым в том числе отменено условное осуждение по приговору от 05 декабря 2016 года. Учитывая, что условное осуждение отменено после совершения Кузьминым А.С. преступления, за которое он осужден настоящим приговором, и до вынесения приговора от 07 мая 2019 года, то в его действиях при совершении преступления 01 апреля 2019 года рецидив преступлений отсутствует.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению, отягчающее наказание Кузьмина А.С. обстоятельство – рецидив преступлений подлежит исключению, наказание, назначенное по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации надлежит смягчить, исключив применение положений ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации.

С учетом обстоятельств совершения Кузьминым А.С. умышленного преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, всех данных о личности осужденного, суд апелляционной инстанции находит обоснованными выводы суда, несмотря на вносимые в приговор изменения, о необходимости назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы.

Кроме этого, учитывая, что Кузьмин А.С. совершил преступление до вынесения приговора от 07 мая 2019 года, необоснованно суд применил при назначении наказания положения ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации вместо ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации. В этой части приговор также подлежит изменению.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 Уголовного кодекса Российской Федерации отбывать наказание Кузьмину А.С. надлежит в исправительной колонии общего режима.

Настоящим приговором в отношении Кузьмина А.С. мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Как видно из материалов уголовного дела, Кузьмин А.С. до осуждения приговором от 07 мая 2019 года в период с 01 апреля 2019 года содержался под стражей, приговор вступил в законную силу 28 мая 2019 года. В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации в срок отбывания наказания КузьминуА.С. подлежит зачету время содержания его под стражей в период с 01 апреля 2019 года до вступления приговора от 07 мая 2019 года в законную силу и период содержания его под стражей по настоящему приговору с момента взятия под стражу до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Остальной срок отбытого Кузьминым А.С. наказания по приговору от 07 мая 2019 года подлежит зачету исходя из расчета один день за один день.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, п. 9 ч. 1 ст. 389.20, п.3 ст. 389.15, п.1 ч. 1 ст. 389.18, ст.ст. 389.28, 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

приговор Кировского районного суда г. Екатеринбурга от 21 августа 2019 года в отношении Кузьмина А.С. изменить.

Исключить при назначении Кузьмину А.С. наказания отягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. «а» ч. 1 ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации, - рецидив преступлений, назначение наказания с применением положений ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, назначенное по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации наказание снизить до 1 (одного) года 3 (трех) месяцев лишения свободы.

Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении Кузьмину А.С. наказания по правилам ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Полевского городского суда Свердловской области от 07 мая 2019 года, окончательно Кузьмину А.С. назначить наказание в виде 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок отбытия наказания Кузьмину А.С. в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Кузьмину А.С. исчислять с 11 ноября 2019 года.

Зачесть в срок отбывания наказания Кузьмину А.С. время содержания под стражей в период с 01 апреля 2019 года до 27 мая 2019 года (включительно) по приговору от 07 мая 2019 года, время содержания под стражей по настоящему приговору с 21 августа 2019 года до дня вступления приговора в законную силу (до 10 ноября 2019 года, включительно) в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации; зачесть Кузьмину А.С. в срок наказания отбытое наказание по приговору от 07 мая 2019 года в период с 28 мая 2019 года до 21 августа 2019 года исходя из расчета один день за один день.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление государственного обвинителя - старшего помощника прокурора Кировского района г.Екатеринбурга Неволиной Ю.Н. удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного Кузьмина А.С. удовлетворить частично.

Постановление вступает в законную силу со дня оглашения. Вступившее в законную силу судебное решение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Подлинник постановления изготовлен в печатном виде.

Председательствующий С.С. Ракимова