Решение по делу № 22-211/2023 от 23.01.2023

Председательствующий Кулешевская А.В.                 Дело 22-211/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Абакан                            16 февраля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Хакасия в составе

председательствующего судьи                Фокина А.В.,

судей                                    Апосовой И.В.,

                                    Зольникова С.П.,

при секретаре                            Кольчикове Е.К.,

с участием

прокурора                                Ягодкиной В.А.,

осужденного                            Каменского Д.Ю.,

защитника                                Гамбург О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Лысых Н.Н. на приговор Абаканского городского суда Республики Хакасия от 21 декабря 2022 года, которым

Каменский Д.Ю., <данные изъяты>, судимый:

- 22 февраля 2018 года мировым судьей судебного участка № 3 г. Черногорска Республики Хакасия по ст. 264.1 УК РФ к лишению свободы на срок 9 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 10 месяцев, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,

- 12 февраля 2019 года Черногорским городским судом Республики Хакасия по ст. 264.1 УК РФ, с применением ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 22 февраля 2018 года) к лишению свободы на срок 1 год в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 3 года, освобожден по отбытию срока основного наказания 11 февраля 2020 года, не отбытый срок дополнительного наказания по состоянию на 9 февраля 2021 года (день задержания по подозрению в совершении преступления по настоящему уголовному делу) составляет 2 года 2 дня (том 13 л.д. 180),

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года 10 месяцев, в соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена не отбытая часть дополнительного наказания по приговору суда от 12 февраля 2019 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 10 месяцев с его отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 2 дня.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, зачете времени содержания под стражей и домашнем аресте, вещественных доказательствах, процессуальных издержках.

Заслушав доклад председательствующего по обстоятельствам дела и доводам апелляционных жалоб, выслушав мнения сторон, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

Каменский Д.Ю. осужден за умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено Каменским Д.Ю. при обстоятельствах указанных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Лысых Н.Н., не оспаривая доказанность вины и правильность юридической квалификации действий осужденного, считает, что судебное решение подлежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона, существенным нарушением уголовно-процессуального закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Приводя в представления сведения о размере назначенного по приговору Алтайского районного суда Республики Хакасия от 25 ноября 2021 года дополнительного наказания, учитывая что этот приговор был отменен по апелляционным жалобам осужденного и защитника делает вывод при новом рассмотрении дела размер этого наказания не мог превышать ранее определенный судом. А поскольку при вынесении оспариваемого приговора дополнительное наказание назначено в размере большем, чем это было сделано ранее, приходит к выводу о том, что суд ухудшил положение осужденного, тем самым нарушил требования ст. 389.24 УПК РФ. В связи с этим просит приговор изменить, размер дополнительного наказания назначенный Каменскому Д.Ю. по правилам ст. 70 УК РФ снизить до 1 года 2 месяцев 15 дней. Кроме того, поскольку уголовное дело в отношении Каменского Д.Ю. рассмотрено в общем порядке, просит исключить из приговора указание о применении при назначении ему наказания положений ст. 317.1 УПК РФ, а так же в связи с нарушением судом положений ст. 308 УПК РФ внести в приговор уточнение о зачете времени содержания Каменского Д.Ю. под стражей.

В судебном заседании прокурор Ягодкина В.А. доводы представления поддержала, просила приговор изменить.

Осужденный Каменский Д.Ю. и защитник Гамбург О.Н. с представлением прокурора согласны.

Проверив материалы дела, изучив доводы, изложенные в апелляционном представлении, выслушав мнения сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Каменского Д.Ю. в совершении установленного судом преступления подтверждается собранными в ходе предварительного следствия и исследованными в судебном заседании доказательствами, достоверность которых сторонами не оспаривается.

В основу выводов о доказанности вины осужденного, судом обоснованно положены, как показания самого Каменского Д.Ю., так и показания свидетелей ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, допрошенных в порядке ст. 56.1 УПК РФ ФИО15, ФИО16 и ФИО17, а также другие исследованные в судебном заседании иные доказательства, приведенные в приговоре в объеме достаточном для правильного разрешения дела и оцененные судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии в деле доказательств совершения Каменским Д.Ю. инкриминируемого преступления в составе организованной группы и признает правильным решение суда об исключении данного квалифицирующего признака из квалификации действий осужденного.

    Судебная коллегия считает верной предложенную судом юридическую оценку действий Каменского Д.Ю. по ч. 3 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 228 УК РФ, как умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Оснований для иной квалификации действий осужденного судебная коллегия не усматривает. Какие-либо не устраненные существенные противоречия в доказательствах, требующие их толкования в пользу осужденного, по делу отсутствуют.

При назначении наказания Каменскому Д.Ю. суд первой инстанции, исходя из требований ст. 6, ст. 43, ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, имеющиеся данные о личности осужденного, все обстоятельства дела, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

К обстоятельствам, смягчающим наказание Каменского Д.Ю. суд обоснованно отнес наличие двоих малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение других участников преступлений, в том числе в рамках заключенного досудебного соглашения, предоставление согласия на осмотр телефона признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, состояние здоровья (наркологическое расстройство).

Обстоятельств, отягчающих наказание Каменского Д.Ю., судом правильно не установлено.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, учитывая влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, цели и принципы назначения наказания, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что цели наказания для Каменского Д.Ю. могут быть достигнуты исключительно при условии назначения ему наказания в виде лишения свободы.

Оснований для назначения Каменскому Д.Ю. наказания с применением положений ст. 73, ст. 64, ч. 5 ст. 15 УК РФ судом первой инстанции установлено не было, судебная коллегия таковых также не усматривает.

Кроме того, судебная коллегия констатирует, что последовательно применяя положения ч. 3 ст. 66 и ч. 2 ст. 62 УК РФ, при наличии совокупности смягчающих и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, суд первой инстанции обоснованно назначил Каменскому Д.Ю. наказание в размере ниже нижнего предела санкции инкриминируемой нормы уголовного закона.

В силу п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ суд первой инстанции правильно назначил отбывание наказания осужденному Каменскому Д.Ю. в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия приходит к выводу, что оспариваемый приговор подлежит изменению в связи со следующим.

Как видно из материалов дела, оно рассматривалось судом первой инстанции дважды.

Приговором Алтайского районного суда Республики Хакасия от 25 ноября 2021 года Каменский Д.Ю. осужден с применением положений ч. 5 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания назначенного по приговору суда от 12 февраля 2019 года виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 1 год 2 месяца 15 дней.

Приговор Алтайского районного суда Республики Хакасия от 25 ноября 2021 года отменен апелляционным определением Верховного суда Республики Хакасия от 16 февраля 2022 года по апелляционным жалобам осужденного и адвоката, в связи с существенным нарушением судом уголовно-процессуального закона, то есть по основаниям не связанным с необходимостью (возможностью) ухудшения положения обвиняемого, уголовное дело направлено на новое судебное разбирательство.

При повторном рассмотрении дела оспариваемым приговором Абаканского городского суда Республики Хакасия от 21 декабря 2022 года Каменский Д.Ю. вновь осужден с применением положений ч. 5 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания по приговору суда от 12 февраля 2019 года виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 2 месяца, то есть в размере большем, чем это было определено ранее отмененным приговором суда от 25 ноября 2021 года.

В силу требований ст. 389.22, ст. 389.23 и ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор, может быть отменен или изменен в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора, жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей, при новом рассмотрении дела в суде первой или апелляционной инстанции после отмены приговора в связи с нарушением права обвиняемого на защиту, а также по иным основаниям, не связанным с необходимостью ухудшения положения обвиняемого, не допускается применение закона о более тяжком преступлении, назначение обвиняемому более строгого наказания или любое иное усиление его уголовной ответственности.

Таким образом, при новом рассмотрении уголовного дела после отмены приговора в апелляционном порядке осужденному не могло быть назначено наказание по размеру большее, чем было определено отмененным ранее приговором.

В связи с изложенным, в силу ч. 2 ст. 389.15 УПК РФ оспариваемый приговор подлежит изменению, а размер назначенного Каменскому Д.Ю. по правилам ст. 70 УК РФ дополнительного наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами снижению до 1 года 2 месяцев 15 дней.

Также, судебная коллегия приходит к выводу, что доводы апелляционного представления о необходимости исключения из описательно-мотивировочной части приговора указания о применении при назначении Каменскому Д.Ю. наказания положений ст. 317.1 УПК РФ являются обоснованными, приговор в этой части подлежит изменению, так как уголовное дело было рассмотрено судом в общем порядке.

Вопреки доводам апелляционного представления порядок зачета в срок лишения свободы времени содержания Каменского Д.Ю. под стражей, установленный ст. 72 УК РФ судом соблюден. Согласно резолютивной части оспариваемого приговора время содержания осужденного под стражей зачтено в срок лишения свободы с 28 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу.

Вопросы о мере пресечения, процессуальных издержках и вещественных доказательствах разрешены судом в соответствии с требованиями закона, в приговоре мотивированы и сторонами не оспариваются.

Судебная коллегия приходит к выводу, что приговор суда является законным, обоснованным и мотивированным, оснований его для отмены, либо изменения, помимо указанных выше не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, ст. 389.20, ст. 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

приговор Абаканского городского суда Республики Хакасия от 21 декабря 2022 года в отношении Каменского Д.Ю. изменить.

В соответствии с ч. 5 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытую часть дополнительного наказания по приговору суда от 12 февраля 2019 года и окончательно назначить Каменскому Д.Ю. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 10 месяцев в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 1 года 2 месяца 15 дней.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о применении ст. 317.1 УПК РФ при назначении наказания Каменскому Д.Ю.

В остальной части приговор оставить без изменения, а доводы апелляционного представления - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в порядке предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в течении 6 месяцев со дня его вынесения, а осужденным содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии настоящего определения. В случае подачи жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                    Фокин А.В.

Судьи                                Апосова И.В.

                                      Зольников С.П.

Справка: осужденный Каменский Д.Ю. находится в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по РХ