Решение по делу № 7У-1264/2021 от 10.03.2021

                                                    Дело №77- 700/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                                                       31 мая 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В.,

судей Марковой Г.И., Резниченко Е.В.,

при секретаре Кувшиновой В.С.

рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кропачева Дениса Александровича на приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 08.09.2016.

     Заслушав доклад судьи Резниченко Е.В., изложившей содержание обжалуемого решения и существо кассационной жалобы, выступления      осужденного Кропачева Д.А. (с использованием системы видеоконференц-связи) и защитника адвоката Сиротина К.С., поддержавших доводы об изменении приговора, прокурора Мамонтова А.О. об изменении судебного решения, судебная коллегия

установила:

приговором Уссурийского районного суда Приморского края от 08.09.2016

Кропачев Денис Александрович, <данные изъяты>, судимый

23.09.1988 Уссурийским городским судом Приморского края по ч.3 ст.213, п.п. «а,в» ч.2 ст.163 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ст.73 УК РФ – условно с испытательным сроком 4 года;

05.10.2001 Уссурийским городским судом Приморского края по ч.1 ст.111 УК РФ, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (с учетом постановления Артемовского городского суда Приморского края от 11.05.2012) к 5 годам 9 месяцам лишения свободы; постановлением Уссурийского городского суда Приморского края от 29.03.2004 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 7 месяцев 28 дней,

24.01.2006 Уссурийским городским судом Приморского края по ч.4 ст.111 УК РФ, ст.79, ст.70 УК РФ (с учетом постановлений Артемовского городского суда Приморского края от 18.07.2011 и от 04.10.2012) к 9 годам 7 месяцам лишения свободы; 03.04.2015 освобожден по отбытии наказания, установлен административный надзор с 27.04.2015 по 04.04.2023,

осуждён по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 08.09.2016.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу в зале суда.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ и в апелляционном порядке не обжалован.

Согласно приговору Кропачев Д.А. осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в значительном размере.

Преступление совершено <данные изъяты> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Действия Кропачева Д.А. квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный не согласен с состоявшимся судебным решением ввиду допущенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов. Цитируя Постановление Правительства РФ <данные изъяты> и Постановление Пленума Верховного Суда РФ <данные изъяты> о судебной практике по преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, а также положения ст.ст.6 и 60 УК РФ, считает, что вес наркотического средства в смеси с табаком, который судом не установлен, не составляет значительного размера, в связи с чем, в его действиях отсутствует состав преступления.

Постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 08.04.2021    кассационная жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав выступления участвующих лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом по данному уголовному делу.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. По смыслу закона приговор признается таковым, если суд при его постановлении исходил из материалов дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на установленных им фактах, правильно применил закон.

Кропачев Д.А. признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта в значительном размере наркотического средства, которое по заключению эксперта <данные изъяты>, является – <данные изъяты>

Дело рассмотрено в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

По смыслу уголовного закона, ответственность по ч.1 ст.228 УК РФ наступает при условии, если изготовленное наркотическое средство соответствует значительному размеру.

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от <данные изъяты> «Об утверждении значительного, крупного, особо крупного размеров наркотических средств или психотропных веществ, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации», значительному размеру <данные изъяты>.

Из материалов уголовного дела следует, что по заключению эксперта <данные изъяты> чистый вес <данные изъяты> т.е указанный размер не относится к значительному.

Кроме этого, согласно п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от <данные изъяты> «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», под незаконным изготовлением наркотического средства без цели сбыта понимаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства, либо их частей получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Таким образом, действия, направленные на смешивание табака с маслом каннабиса, не относятся к процессу изготовления наркотического средства, поскольку химическая структура изготовленного вещества в процессе его перемешивания с табаком не изменяется.

При таких обстоятельствах квалифицирующий признак «изготовление» наркотического средства    подлежит исключению из осуждения Кропачева Д.А. по ч.1 ст.228 УК РФ.

             Поскольку наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) включено в список I, утвержденный Постановлением Правительства РФ от <данные изъяты>, то его размер определяется весом всей смеси.

          В связи с чем доводы осужденного об отсутствии в его действиях состава преступления, необоснованные.

С учетом вносимых изменений, а также принимая во внимание данные о личности осужденного, установленные судом в приговоре, судебная коллегия приходит к выводу о смягчении назначенного наказания за совершенное ФИО2 преступление.

         Руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

        приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 8 сентября 2016 года в отношении Кропачева Дениса Александровича изменить: исключить из осуждения Кропачева Д.А. по ч.1ст.228 УК РФ квалифицирующий признак незаконное изготовление наркотического средства и смягчить наказание за данное преступление до 1 года лишения свободы.

       В остальном приговор в отношении Кропачева Д.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного    удовлетворить частично.

Председательствующий                                                           Е.В. Железнов

Судьи                                                                                        Г.И. Маркова

                                            Е.В. Резниченко