Решение по делу № 22-699/2019 от 15.04.2019

В Е Р Х О В Н Ы Й С У Д

Р Е С П У Б Л И К И     С А Х А (Я К У Т И Я)

                                                                                     Дело № 22-699

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е    О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Якутск                                                    07 мая 2019 года

    Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе председательствующего судьи Сотникова А.М.,

    судей Стрекаловской А.Ф. и Тынысова Т.А.,

    с участием прокурора Шабли В.В.,

    осужденного Тамбовцева А.Д., участвующего путем видеоконференц-связи,

           защитника – адвоката Бакановской О.В., представившей ордер № ... от 07 мая 2019 года, удостоверение № ...,

    при секретаре Кузьминовой А.К.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление старшего помощника прокурора .......... СКИ на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 марта 2019 года, которым

Тамбовцев А.Д., _______ года рождения, уроженец .........., гражданин Российской Федерации, с начальным общим образованием, неработающий, в браке не состоящий, иждивенцев не имеющий, невоеннообязанный, не имеющий регистрации на территории Российской Федерации, фактически проживающий по адресу: .........., ранее судимый:

Приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 31 июля 2018 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год;

Приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 20 декабря 2018 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам сроком на 380 часов,

- осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Якутского городского суда от 31 июля 2018 года, в соответствии со ст.ст. 70, 71 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Заслушав доклад судьи Сотникова А.М., выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Тамбовцев А.Д. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Преступление им совершено 23 января 2019 года в .......... Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах подробно приведенных в приговоре суда.

В судебном заседании Тамбовцев А.Д. согласился с предъявленным обвинением, вину признал полностью. Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке без проведения судебного разбирательства в соответствии с его ходатайством, заявленным им при ознакомлении с материалами уголовного дела и поддержанным в судебном заседании, с согласия государственного обвинителя и потерпевшего.

В апелляционном представлении старший помощник прокурора .......... СКИ не оспаривая доказанности вины осужденного, не соглашается с приговором суда, указывает, что судом допущено неправильное применение уголовного закона, которое является основанием для изменения приговора суда. Считает, что суд, установив в действиях Тамбовцева А.Д. рецидив преступлений, неправильно применил положения п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ при назначении вида исправительного учреждения. Как следует из материалов дела, Тамбовцев А.Д. ранее не отбывал наказание в виде реального лишения свободы. В связи с чем, полагает, что при назначении вида исправительного учреждения применению подлежит п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ, согласно которому осужденный подлежит направлению для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима. Просит изменить приговор суда, направить осужденного Тамбовцева А.Д. для отбывания наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительную колонию общего режима. Срок отбытия наказания исчислять с 14 марта 2019 года и зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 29 января 2019 года по вступлению приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Возражения на апелляционное представление не поступали.

В суде апелляционной инстанции прокурор Шабля В.В. поддержал доводы представления, просит удовлетворить.

Осужденный Тамбовцев А.Д. и адвокат Бакановская О.В. поддержали апелляционное представление прокурора, просят удовлетворить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Обвинительный приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, то есть в особом порядке судебного разбирательства.

Судебное заседание по данному делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и с учетом его особенностей, предусмотренных ст. 316 УПК РФ.

Требования, предусмотренные ст. ст. 314, 316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора без проведения судебного разбирательства соблюдены.

Как видно из протокола судебного заседания, Тамбовцев А.Д., соглашаясь с фактическими обстоятельствами содеянного, изложенными в обвинительном заключении, формой вины, юридической оценкой содеянного, полностью признал себя виновным в инкриминируемом ему деянии и поддержал свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.

При этом, Тамбовцев А.Д. подтвердил, что ходатайство им заявлено добровольно, после консультации с защитником и что он осознает характер и последствия заявленного ходатайства. Государственный обвинитель и потерпевший против заявленного ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства не возражали.

Суд, принимая решение о рассмотрении дела в особом порядке, удостоверился в том, что Тамбовцев А.Д. осознает характер и последствия заявленного им ходатайства.

При таких обстоятельствах следует признать, что суд обоснованно удовлетворил ходатайство Тамбовцева А.Д. и постановил приговор без исследования и оценки доказательств, полученных в ходе предварительного расследования, правильно квалифицировав действия Тамбовцева А.Д. по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора содержит описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого Тамбовцев А.Д. согласился, является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Наказание ему назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, конкретных обстоятельств дела, данных о личности осужденного, влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, его состояние здоровья, а также смягчающих и отягчающих обстоятельств.

К смягчающим наказание обстоятельствам судом отнесены полное признание вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст, положительная характеристика, желание возместить ущерб потерпевшему.

Все смягчающие вину обстоятельства были суду известны и учтены им при определении вида и размера наказания. Иных смягчающих наказание обстоятельств, помимо установленных судом, суд апелляционной инстанции не находит.

Отягчающим наказание обстоятельством судом правильно признан рецидив преступлений.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного деяния, что в свою очередь могло бы свидетельствовать о необходимости смягчения осужденному наказания либо назначения ему более мягкого вида наказания по данному основанию и применения к нему положений ст. 64 УК РФ, не имеется.

С учетом установленных фактических обстоятельств преступления и степени общественной опасности, оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую, не усматривается.

Решение суда о назначении Тамбовцеву А.Д. наказания в виде реального лишения свободы обосновано и в приговоре отражены мотивы принятого решения, оснований для назначения иного вида наказания, равно как и применения положений ст. 73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит таковых и суд апелляционной инстанции.

Так, судом правильно применены положения ч. 5 ст. 74, ст. 70, 71 УК РФ УК РФ, по которому условное осуждение по приговору Якутского городского суда РС (Я) от 31 июля 2018 года отменено, и назначено наказание по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущим приговорам от 31 июля 2018 года и 20 декабря 2018 года.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает, что приговор суда подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Согласно ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Исходя из положений ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам и представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Как усматривается из материалов дела, Тамбовцев А.Д. имеет судимость по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 31 июля 2018 года по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год, по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 20 декабря 2018 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к обязательным работам сроком на 380 часов.

Судом верно установлено в действиях Тамбовцева А.Д. наличие рецидива преступлений в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ, поскольку Тамбовцев А.Д. совершил преступление в период отбывания наказания в виде обязательных работ по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 20 декабря 2018 года.

Согласно п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы лицо, находившееся в исправительном учреждении по приговору суда, если в отношении его приговор отменен в кассационном или надзорном порядке с прекращением дела либо изменен и если ему назначено наказание, не связанное с лишением свободы, или применено условное осуждение к лишению свободы.

В силу п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы в исправительных колониях общего режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, в том числе при любом виде рецидива.

При указанных обстоятельствах, суд неверно применил положения п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, определив отбывание наказания осужденного Тамбовцева А.Д. в исправительной колонии строгого режима, поскольку он ранее не отбывал реальное лишение свободы.

В связи с чем, приговор суда следует изменить, назначив отбывание наказания Тамбовцева А.Д. в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Также с применением п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ ему следует зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 29 января 2019 года по 07 мая 2019 года.

В остальной части приговор суда соответствует ст. 7 УПК РФ и является законным, обоснованным и мотивированным.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

О П Р Е Д Е Л И Л :

Апелляционное представление старшего помощника прокурора .......... СКИ удовлетворить.

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 14 марта 2019 года в отношении Тамбовцева А.Д. изменить.

Назначить Тамбовцеву А.Д. отбывание наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, исчисляя срок наказания с 14 марта 2019 года.

Зачесть в срок отбывания наказания время содержания Тамбовцева А.Д. под стражей с 29 января 2019 года по 07 мая 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий судья                         А.М. Сотников

Судьи                                     А.Ф. Стрекаловская

                                         Т.А. Тынысов