Решение по делу № 22-3298/2020 от 24.07.2020

Судья Трушкин С.В.         дело ***

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

<адрес>                              13 августа 2020 года

Суд апелляционной инстанции <адрес>вого суда в составе:

председательствующего Зверева Д.Ю.,

судей Арбачаковой А.В., Фокина М.А.,

при помощнике судьи Хижняке А.Н.,

с участием прокурора Гаголкина А.В.,

адвоката Ростовцева А.А.,

осужденного Барковского С.В. (по видеоконференц- связи),

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Барковского С.В., адвокатов Балахниной А.М., Ростовцева А.А., апелляционному представлению прокурора Лебёдкина А.Г. на приговор Индустриального районного суда г.Барнаула от 16 июня 2020 года, которым

Барковский С. В., <данные изъяты>, судимый:

- 11.11.2019 Центральным районным судом г.Барнаула по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 11 ноября 2019 года.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 11 ноября 2019 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 3 года 5 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу. В срок отбытого наказания зачтено время содержания под стражей с 16 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Арбачаковой А.В., <данные изъяты>

установил:

Барковский С.В. признан виновным и осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере- смеси, содержащей в своем составе наркотическое средство- <данные изъяты>, которое является производным наркотического средства <данные изъяты>, массой 0,34 грамма.

Преступление совершено в указанный период ДД.ММ.ГГ в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе осужденный Барковский С.В. просит приговор суда изменить, понизить срок наказания, изменить вид исправительного учреждения.

Полагает, что суд не учел, что ранее он отбывал наказание в колонии- поселении, а не в исправительной колонии общего режима,. Вид исправительного учреждения подлежит определению в соответствии с п.»б» ч.1 ст.58 УК РФ. Оспаривает назначение наказания с применением ч.2 ст.68 УК РФ.

В апелляционной желобе адвокат Балахнина А.М. также оспаривает приговор в части назначенного осужденному наказания, которое полагает несправедливым вследствие чрезмерной суровости, не соответствующим характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения, установленным смягчающим наказание обстоятельствам, личности осужденного.

Полагает, что исследованные данные о личности осужденного, который социально адаптирован, имеет постоянное место жительства, неофициально трудоустроен, на иждивении имеет несовершеннолетнего ребенка, характеризуется положительно, существенно уменьшают степень его общественной опасности, что судом учтено не было, как не было учтено состояние здоровья осужденного, а также состояние здоровья и возраст его близких.

Ссылаясь также на исследованные данные о личности осужденного, установленные смягчающие наказание обстоятельства, которые, считает, суд привел формально, фактически не учел, отсутствие тяжких последствий, полагает, что исправление осужденного возможно без изоляции от общества с применением ст.73 УК РФ.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат Ростовцев А.А., наряду с доводами, аналогичными изложенным в жалобе адвоката Балахниной А.М., в обоснование прилагает дополнительный характеризующий материал и медицинские документы. Просит приговор изменить, назначенное наказание смягчить.

В апелляционном представлении прокурор Лебёдкин А.Г. просит приговор суда изменить, указывая на допущенную судом описку при указании места приобретения наркотического средства, а также нарушения уголовного закона при назначении наказания.

Поскольку судимость по приговору от 30.05.2018 на момент совершения преступления была погашена, суд необоснованно отягчающим наказание обстоятельством признал рецидив преступлений, назначил наказание с применением ч.2 ст.68 УК РФ, а также неверно определил вид исправительного учреждения. С учетом установленных смягчающих наказание обстоятельств наказание надлежит назначить с применением ч.1 ст.62 УК РФ.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и дополнений, апелляционного представления, суд апелляционной инстанции принимает следующее решение.

Выводы суда о виновности Барковского С.В. в совершении преступления при установленных судом обстоятельствах, квалификация действий осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ являются верными, никем не оспариваются, соответствуют установленным обстоятельствам, подтверждены исследованными доказательствами, приведенными в приговоре, в том числе: признательными показаниями Барковского С.В. в ходе предварительного следствия о незаконном приобретении и хранении для личного употребления наркотического средства, которые впоследствии было изъято; показаниями свидетелей П., М. и Н. о задержании Барковского С.В. 13.03.2020 и изъятии у него в ходе личный досмотра фрагмента полимерного пакета с пластилинообразным веществом коричневого цвета, сотового телефона, содержащего сведения (согласно протоколу осмотра) о получении осужденным информации о месте нахождения закладки с наркотическим средством; заключением судебной экспертизы, согласно выводам которой определено наименование, масса изъятого при личном досмотре осужденного наркотического средства; иными исследованными доказательствами.

Исследованным доказательствам оценка дана надлежащая.

Вместе с тем, при описании преступного деяния, признанного доказанным, судом допущена очевидная описка при указании наименования Садового некоммерческого товарищества «<данные изъяты>», подлежащая устранению.

При назначении наказания суд учел обоснованно характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории тяжких, данные о личности виновного, в том числе смягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Представленные данные о личности осужденного, его семейном положении, наличии малолетнего иждивенца, состоянии здоровья, а также иные характеризующие осужденного сведения, в том числе приведенные в жалобах и дополнениях, исследованы и надлежаще учтены при назначении наказания. Заявленные в жалобах доводы, представленные дополнительно характеризующий материал, сведения о состоянии здоровья осужденного не содержат указания на обстоятельства, которые судом первой инстанции не были учтены.

Смягчающими наказание обстоятельствами судом признаны и, вопреки заявленным доводам, в полной мере учтены: полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в последовательной даче признательных показаний по делу на протяжении всего периода расследования, участия в проверке показаний на месте, явку с повинной, данную в виде объяснений до возбуждения уголовного дела, наличие малолетнего ребенка, фактическое нахождение на иждивении неработающей сожительницы, состояние здоровья и состояние здоровья близких осужденного, а также осуществление ухода за престарелой бабушкой, страдающей тяжким заболеванием.

Оснований для признания иных обстоятельств смягчающими наказание, в том числе прямо предусмотренных ч.1 ст.61 УК РФ, суд не установил, на основании представленных материалов не усматривает таковых и суд апелляционной инстанции.

Назначая наказание в виде лишения свободы и придя к выводу об отсутствии оснований для изменения категории преступлений, применения ст.64 УК РФ, суд выводы мотивировал. Учитывая фактические обстоятельства, данные о личности осужденного, совершившего умышленное тяжкое преступление в период условного осуждения, с ними суд апелляционной инстанции соглашается.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением виновного во время или после его совершения, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, не установлено.

Поскольку осужденным совершено в период испытательного срока тяжкое преступление, суд обоснованно в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменил условное осуждение по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 11 ноября 2019 года. Окончательное наказание подлежит назначению по совокупности приговоров по

правилам ст.70 УК РФ. Предусмотренные законом основания для применения ст.73 УК РФ отсутствуют.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в связи с нарушением уголовного закона при назначении наказания и определении вида исправительного учреждения.

Отягчающим наказание обстоятельством суд первой инстанции признал рецидив

преступлений, учитывая осуждение ранее за совершение умышленного преступления средней тяжести к ограничению свободы.

Вместе с тем, суд не учел, что судимость по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 30 мая 2018 года, учитывая осуждение к более мягкому, чем лишение свободы наказанию, и освобождение 31 января 2019 года, согласно ст.86 УК РФ на момент совершения преступления в марте 2020 года была погашена в установленном законом порядке.

Судимость по приговору от 11 ноября 2019 года к условной мере наказания в силу ст.18 УК РФ рецидив не образует.

В связи с чем, из приговора подлежит исключению указание на признание отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений, назначения наказания с учетом ч.2 ст.68 УК РФ, определения вида исправительного учреждения, предусмотренного п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ. Поскольку отягчающих наказание осужденного обстоятельств не установлено, а смягчающими наказание признаны, в том числе, предусмотренные п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ обстоятельства, при определении размера наказания подлежит применению ч.1 ст.62 УК РФ. Также, назначив наказание по ч.2 ст.228 УК РФ, суд необоснованно указал вид исправительного учреждения, который определяется после назначения окончательного наказания.

В связи с изложенным, назначенное наказание, как по ч.2 ст.228 УК РФ, так и по совокупности приговоров подлежит смягчению.

В соответствии с п.«б» ч.1 ст.58 УК РФ назначенное в виде лишения свободы наказания надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима. Вместе с тем, данной обстоятельство в силу ч.3.2 ст.72 УК РФ не влечет зачет времени содержания под стражей в кратном исчислении, учитывая, что Барковский осужден за преступление, предусмотренное в ч.2 ст.228 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

определил:

приговор Индустриального районного суда г. Барнаула от 16 июня 2020 года в отношении Барковского С. В. изменить.

При описании преступного деяния, признанного доказанным, считать верным наименование СНТ как «<данные изъяты>».

Исключить указание:

- на судимость по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 30 мая 2018 года,

- о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений,

- о назначении наказания с учетом ч.2 ст.68 УК РФ,

- об определении вида исправительного учреждения (в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ) в виде исправительной колонии строгого режима.

Назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание, с применением ч.1 ст.62 УК РФ, смягчить до 3 лет лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному по ч.2 ст.228 УК РФ наказанию неотбытой части наказания по приговору Центрального районного суда г.Барнаула от 11 ноября 2019 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком 3 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять с 13 августа 2020 года.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 16 июня 2020 года по 12 августа 2020 года зачесть в срок лишения свободы из расчета 1 день за 1 день.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденного, адвокатов удовлетворить частично, апелляционное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий:          Д.Ю. Зверев

Судьи:      А.В. Арбачакова

         М.А. Фокин