Решение по делу № 22-1545/2023 от 26.07.2023

Судья: Помулева М.А.                                       Дело ...

Верховный Суд

Республики Бурятия

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Улан-Удэ       15 августа 2023 года

Верховный суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Макарцевой Ю.Ю.,

судей Ринчиновой В.В., Двоеглазова Д.В.,

при секретаре Рампиловой Е.В.,

при участии прокурора Никоновой А.А.,

            осужденного Зенько С.А., его защитника - адвоката Будаева Б.Г.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление прокурора <...> Республики Бурятия Алексеева С.З., апелляционную жалобу осужденного Зенько С.А. на приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от ..., которым

Зенько С.А., родившийся ... в <...> Республики Бурятия, судимый:

- ... Октябрьским районным судом <...> по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

      Постановлением Железнодорожного районного суда <...> от ... условное осуждение по приговору суда от ... отменено, исполнено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении (неотбытый срок 1 год 4 месяца 28 дней),

- осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Октябрьского районного суда <...> от ... и окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

С Зенько С.А. в доход федерального бюджета взысканы процессуальные издержки в сумме 19 965 руб.

Заслушав доклад судьи Макарцевой Ю.Ю., выслушав осужденного Зенько С.А., его защитника - адвоката Будаева Б.Г., поддержавших апелляционную жалобу осужденного, мнение прокурора Никоновой А.А., поддержавшей доводы апелляционного представления и возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции

        УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Зенько С.А. признан виновным и осужден за тайное хищение денежных средств с банковского счета Потерпевший №1., с причинением ему значительного материального ущерба.

Преступление совершено ... в <...> Республики Бурятия при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Зенько С.А. вину в совершении преступления признал.

В апелляционном представлении прокурор <...> Республики Бурятия Алексеев С.З. выражает несогласие с приговором суда, ввиду неправильного применения уголовного закона и нарушений уголовно-процессуального закона.

Так, при квалификации судом действий осужденного по п. «г» ч.3 ст.158 УК РФ по квалифицирующему признаку с причинением значительного ущерба пропущено слово «гражданину».

Кроме того, в приговоре не указано, что уголовно-исполнительной инспекцией по месту отбывания условного наказания Зенько С.А. характеризуется отрицательно, хотя такая характеристика в судебном заседании исследовалась.

Также в нарушение п. 10 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора судом не принято решение по мере пресечения до вступления приговора в законную силу. На момент рассмотрения уголовного дела Зенько отбывал наказание по приговору от ..., неотбытая часть наказания которого частично присоединена в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию по данному приговору. Таким образом, срок содержания под стражей Зенько с момента провозглашения настоящего приговора до его вступления в законную силу подлежал льготному зачету в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета 1 день содержания под стражей за 1,5 дня отбывания наказания в ИК общего режима.

Просит приговор отменить, вынести новый приговор. Признать Зенько С.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

В описательно-мотивировочной части приговора указать отрицательную характеристику Зенько С.А. уголовно-исполнительной инспекцией.

Назначить Зенько С.А. наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда <...> от ..., окончательно назначить наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Зачесть срок содержания под стражей Зенько С.А. в срок лишения свободы с момента провозглашения настоящего приговора до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета 1 день содержания под стражей за 1,5 дня отбывания наказания в ИК общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный Зенько С.А. выражает несогласие с приговором в части режима отбывания наказания. Просит принять во внимание все смягчающие обстоятельства, показания потерпевшего в суде о том, что ущерб для него не является значительным и изменить ему режим отбывания наказания на колонию-поселение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Виновность Зенькова С.А. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена совокупностью исследованных судом доказательств, которые суд в полном объеме оценил и привел в приговоре.

В подтверждение доказанности вины осужденного суд обоснованно сослался в приговоре: на его собственные признательные показания, данные им на предварительном следствия, об обстоятельствах совершения ... кражи денежных средств с банковского счета, открытого на имя Потерпевший №1; протокол проверки его показаний на месте, согласно которому Зенько С.А. показал отделение ПАО «Сбербанк» по адресу: <...>, где он, используя банковскую карту Потерпевший №1, через банкомат снял с банковского счета деньги в размере 7 000 рублей, принадлежащие Потерпевший №1; показания потерпевшего Потерпевший №1, данные в суде и на предварительном следствии, подтвердившего факт кражи с его банковского счета денежных средств, через банкомат в сумме 7 000 рублей. От сотрудников полиции узнал, что кражу его денег со счета совершил его знакомый Зенько С.А. Его же оглашенными показаниями, согласно которым ущерб в размере 7 000 рублей является для него значительным, поскольку он получает пенсию в размере 6 000 рублей, а также пенсию по потере кормильца в размере 7 000 рублей, на иждивении находится несовершеннолетний ребенок. Оглашенные показания потерпевший Потерпевший №1 в суде подтвердил, пояснив, что на момент хищения ущерб для него являлся значительным; протокол осмотра выписки по банковской карте 2202 2006 8889 3906 (счет ...) ПАО Сбербанк, открытого на имя Потерпевший №1, согласно которой ... в 8 часов 7 минут на счет поступило 7043 рублей, ... около 3 часов 56 минут в банкомате АТМ 60002272 сняты деньги в размере 7000 рублей; иные исследованные судом доказательствами, приведенные в приговоре.

Действия Зенько С.А. судом правильно квалифицированы по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Вместе с тем, при описании квалификации действий осужденного судом не указано, что кража совершена с причинением значительного ущерба гражданину. В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать в описательно-мотивировочной части приговора о квалификации действий Зенько С.А. по п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Психическое состояние осужденного Зенько С.А. судом было исследовано и с учетом данных о его личности, выводов судебно-психиатрической экспертизы он обоснованно признан вменяемым.

Наказание Зенько С.А. судом назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, обстоятельств, смягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, требований разумности и справедливости.

Вопреки доводам апелляционного представления судом в полной мере учтены данные о личности Зенько С.А., в том числе, что он был осужден приговором суда от ... к лишению свободы условно и, что условное осуждение отменено ... по представлению начальника УИИ. Таким образом, отсутствие в приговоре ссылки на исследованную в судебном заседании отрицательную характеристику в отношении условно осужденного Зенько С.А. не говорит о том, что судом не в полной мере приведены в приговоре данные о личности осужденного.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Зенько С.А., судом признаны: полное признание вины и раскаяние в содеянном, его болезненное состояние здоровья, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, частичное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, отсутствие претензий у потерпевшего и его мнение о снисхождении, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Выводы суда о назначении Зенько С.А. за совершенное преступление наказания в виде реального лишения свободы на определенный срок с учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ и об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15,ст.64, ст.73 УК РФ, назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Отбывание наказания Зенько С.А.    в исправительной колонии общего режима судом назначено в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ. Оснований для изменения вида исправительного учреждения на колонию-поселение, о чем просит осужденный в апелляционной жалобе, не имеется.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по иным доводам апелляционного представления.

В соответствии с ч.7 ст.302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Однако в резолютивной части приговора судом не разрешен вопрос об исчислении срока наказания, тогда как в силу ст. 72 УК РФ срок наказания подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает необходимым внести в приговор изменение в этой части.

      В соответствии с положениями ч.3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу с учетом коэффициентов кратности.

    Несмотря на то, что приговором суда в отношении Зенько С.А. не избрана мера пресечения в виде заключения его под стражу, фактически он содержался под стражей с ... до вступления приговора в законную силу. В связи с чем в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ период содержания Зенько С.А. под стражей с ... до дня вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок отбывания лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания.

При этом оснований для зачета в срок наказания период содержания Зенько С.А. в СИЗО в порядке ст.77.1 УИК РФ суд апелляционной инстанции не находит, поскольку по постановлению суда от ... он не задерживался и под стражу не заключался.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора суда не установлено. Апелляционная жалоба осужденного Зенько С.А. удовлетворению не подлежит. Апелляционное представление подлежит частичному удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.9, 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор Иволгинского районного суда Республики Бурятия от ... в отношении Зенько С.А. изменить.

В описательно-мотивировочной части приговора квалифицировать действия Зенько С.А. по п. «г» ч.3 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

В резолютивной части приговора указать:

- срок наказания Зенько С.А. исчислять со дня вступления приговора в законную силу;

- в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания Зенько С.А. под стражей с ... до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Зенько С.А. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: