Решение по делу № 22-431/2022 от 26.10.2022

    Судья: Эбзеев Х.Х.    уг. дело № 22-431/2022

    АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    22 ноября 2022 года             г. Черкесск

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Карачаево-Черкесской Республики

в составе:

председательствующего - судьи Лайпановой З.Х.,

при секретаре судебного заседания- <ФИО>4,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры КЧР - Хубиева Б.О.,

осужденного Долаева Р.К. участвующего путем использования системы видеоконференц-связи, его защитника -адвоката филиала №11 г. Черкесска КА КЧР Семеновой М.М., представившего удостоверение №..., ордер №... от <дата>,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - помощника Усть-Джегутинского межрайонного прокурора Кравченко В.Н., апелляционной жалобе осужденного Долаева Р.К. на приговор Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 05 августа 2022 года, которым,

Долаев Р.К., родившийся <дата> в <адрес>, ранее судимый:

- приговором Усть-Джегутинского районного суда КЧР от <дата> по ч.1 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком <данные изъяты>. В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть по приговору Черкесского городского суда от <дата> и мирового судьи судебного участка №... Адыге-Хабльского судебного района КЧР от <дата> и мирового судьи судебного участка №<адрес> от <дата> и окончательно назначено наказание в виде <данные изъяты> лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима; освобожден <дата> по отбытию срока наказания;

- приговору мирового судьи судебного участка №... Усть-Джегутинского судебного района КЧР от <дата> по ст. 116.1 УК РФ к исправительным работам на срок <данные изъяты>, с удержанием в доход государства <данные изъяты>. Наказание отбыто <дата>;

- приговором Ленинского районного суда <адрес> <адрес> от <дата> по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к <данные изъяты> лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 (одному) году 6 (шести) месяцам лишения свободы, без ограничения свободы.

    На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, присоединив к неотбытой части наказания по приговору Ленинского районного суда <адрес> РСО-Алания от <дата> окончательно назначено наказание в виде лишения свободы роком на 11 (одиннадцать) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решены вопросы по мере пресечения, судьбе вещественных доказательств, процессуальных издержках.

    Заслушав доклад судьи Верховного суда Карачаево-Черкесской Республики Лайпановой З.Х., изложившего обстоятельства дела, выслушав выступление прокурора Хубиева Б.О., поддержавшего доводы представления об изменении приговора, объяснения осужденного Долаева Р.К. и его защитника адвокат Семенова М.М., об удовлетворении апелляционной жалобы и изменении приговора, суд апелляционной инстанции

                УСТАНОВИЛ:

приговором Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 05 августа 2022 года Долаев Р.К., признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено <дата> в 15 часов 06 минут в торговом зале цветочного магазина <данные изъяты>», расположенного по адресу: КЧР, <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

      В апелляционном представлении государственный обвинитель- помощник Усть-Джегутинского межрайонного прокурора Кравченко В.Н, не оспаривая выводы суда о виновности Долаева Р.К. в совершении инкриминируемого преступления, считает приговор суда незаконным, подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, ссылаясь при этом на то, что в резолютивной части приговора, применяя правила ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд не зачел срок нахождения под стражей Долаева Р.К. по приговору Ленинского районного суда г. Владикавказ РСО-Алания от 09.03.2022, по которому Долаев Р.К. осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет с отбыванием в колонии строгого режима.

Просит приговор Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от <дата> изменить: в резолютивной части приговора указать на зачет времени нахождения Долаев Р.К. под стражей по приговору Ленинского районного суда <адрес> РСО-Алания от <дата> в срок отбытого наказания.

При этом указывает, что при применении судом правил ч. 5 ст. 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

    В соответствии с п. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

      В апелляционной жалобе осужденный Долаев Р.К., не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации содеянного, полагает приговор незаконным и несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, ссылаясь на то, что при назначении наказания суд не учел в достаточной мере смягчающие наказание обстоятельства: возмещение материального и морального вреда потерпевшей, активное способствование раскрытию преступления, чистосердечное признание, положительную характеристику с места жительства.

    Просит изменить приговор Усть-Джегутинского районного суда КЧР от 05 августа 2022 года, снизить назначенное наказание, учесть состояние здоровья- инфицирован ВИЧ, нуждается в квалифицированном лечении и диспансеризации, расходы на адвоката просит возместить за счет средств федерального бюджета.

    Изучив уголовное дело, проверив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

    В соответствии с ч.1 ст.389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с требованиями ст.297 УПК РФ и разъяснениями Постановления Пленума ВС РФ №55 от 29 ноября 2016 года «О судебном приговоре» приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; существенное нарушение уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона; несправедливость приговора.

В данном случае имеется неправильное применение уголовного закона.

Как усматривается из материалов дела, Долаев Р.К. свою вину в инкриминируемом ему деянии признал полностью, в соответствии со ст. 51 Конституции РФ отказался от дачи показаний.

Вина Долаева Р.К. в совершении преступлении, за которые он осужден, установлена материалами уголовного дела.

Действия осужденного Долаева Р.К. по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ квалифицированы правильно.

Указанные обстоятельства в апелляционном представлении и апелляционной жалобе не оспариваются.

Вместе с тем, довод представления заслуживает внимания.

Так согласно приговору Ленинского районного суда <адрес> РСО-Алания от <дата> Долаев Р.К. осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10(десяти) годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания Долаеву Р.К. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. На основании ч.ч.3.1 и 3.2 ст.72 УК РФ время задержания Долаева Р.К. под стражей с <дата> по <дата>, а также время его содержания под стражей с <дата> до дня вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день задержания и содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Указанный приговор не был обжалован, вступил в законную силу 19 марта 2022 года. С 20 марта 2022 года до 05 августа 2022 года Долаев Р.К. уже отбывал наказание.

Таким образом, на момент вынесения приговора Усть-Джегутинского районного суда от 05 августа 2022 года период времени с 29 марта 2021 года был засчитан Долаеву Р.К. в отбытие наказания в ИК строгого режима, то есть данный период должен быть включен в срок отбытия наказания Долаеву Р.К. по последнему приговору.

Кроме того, в резолютивной части приговора суд не указал порядок исчисления срока наказания.

Суд должен был указать, что срок наказания Долаеву Р.К. необходимо исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбытия наказания включить время его содержания под стражей с 05 августа 2022 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.1 УК РФ из расчета один день содержания лица под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Назначив наказание по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, суд, присоединяя наказание Ленинского районного суда <адрес> в соответствии с правилами ч.5 ст.69 УК РФ не указал, частично или полностью складываются назначенные наказания, но исходя из резолютивной части приговора, суд полностью сложил назначенные по указанным приговорам наказания - 11 лет 6 месяцев лишения свободы.

С учетом того, что преступление, за которое Долаев Р.К. осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ относится к средней тяжести, а преступление, за которое он был осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1с УК РФ был осужден к 10 годам лишения свободы, относится к категорий особо тяжких преступлений, то применению подлежала ч.3 ст.69 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что возможно частичное сложение наказаний, и с учетом всех обстоятельств дела снизить назначенное наказание на один месяц.

Что касается доводов жалобы, что суд не в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства, то суд приходит к следующему.

Так суд при назначении наказания в соответствии с п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства учел наличие малолетнего ребенка. Также при назначении наказания принял во внимание, что Долаев Р.К. вину признал полностью, имеет постоянное место жительства, согласно характеристике участкового со стороны соседей и иных жителей нареканий и замечаний не поступало, имеет постоянное место работы, состоит на учете у нарколога.

С учетом этих обстоятельств, суд при назначении наказания, несмотря на рецидив преступлений, назначил наказание без учета правил ч.2 ст.68 УК РФ, а применил правила ч.3 ст.68 УК РФ, назначив наказание менее 1/3 части максимального срока наказания.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для снижения назначенного наказания по доводам жалобы.

Что касается вопроса о взыскании процессуальных издержек то суд приходит к следующему.

Решив взыскать процессуальные издержки в сумме 23750.00 рублей с Долаева Р.К., суд в резолютивной части приговора не указал об этом, поэтому суд апелляционной инстанции считает необходимым внести изменения по этому вопросу в резолютивную часть приговора.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

     приговор Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 05 августа 2022 года в отношении Долаев Р.К. изменить.

Указать в описательно-мотивировочной приговора, что на основании ч.5 ст.69 УК РФ к наказанию по данному приговору по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний присоединяется наказание по приговору Ленинского районного суда <адрес> от 09.03.2022 года.

Смягчить назначенное по совокупности преступления наказание до 11 (одиннадцати) лет 5(пяти) месяцев лишения свободы..

Указать в резолютивной части приговора «срок наказания Долаев Р.К. исчислять со дня вступления приговора в законную силу».

В срок отбытия наказания Долаеву Р.К. включить время его содержания под стражей с 05 августа 2022 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.1 УК РФ из расчета один день содержания лица под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Включить в срок отбытия наказания время содержания под стражей по приговору <адрес> РСО-Алания от 09 марта 2022 года период времени с 29 марта 2021 года по 04 августа 2022 года по правилам ч.3.1 ст.72 УК РФ- из расчета один день содержания лица под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Указать в резолютивной части приговора « процессуальные издержки в сумме <данные изъяты> взыскать с Долаев Р.К. в доход государства».

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного постановления.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационную жалобу, представление. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в апелляционном порядке в соответствии с требованиями гл. 45.1 УПК РФ.

В случае пропуска шестимесячного срока на обжалование судебных решений в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на приговор или иное итоговое судебное решение подается непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке выборочной кассации, предусмотренном статьями 401.10-401.12 УПК РФ.

Осужденный Долаев Р.К. вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                                                            З.Х.Лайпанова