Решение по делу № 22-2056/2020 от 06.11.2020

               АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ                                                                                 26 ноября 2020 года

    Верховный Суд Республики Бурятия в составе председательствующего судьи Ралкова А.В.,

судей: Ходоевой О.А., Габаева С.К.,

    при секретаре Митыповой С.Р.,

    с участием прокурора Петушковой В.В.,

осужденного Котарева А.В.,

адвоката Алферовой О.Н.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя – заместителя Гусиноозерского межрайонного прокурора Афанасьева С.П. на приговор Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 13.10.2020, которым

КОТАРЕВ А.В., родившийся ... в <...>, судимый:

19.03.2019 Железнодорожным районным судом г.Улан-Удэ по ч.3 ст.30 – пп. «а,в» ч.2 ст.158 УК РФ к штрафу в размере 10000 рублей. Штраф оплачен 28.10.2020,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев.

В соответствии с ч.5 ст.73 УК РФ постановлено возложить обязанности на период испытательного срока: своевременно встать на учет по месту жительства в уголовно-исполнительную инспекцию, один раз в месяц являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию в установленные дни, не менять место жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции, один раз в месяц проходить тестирование у врача-нарколога на предмет употребления наркотических средств до снятия с учета у врача-нарколога.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена прежней до вступления приговора в законную силу.

Заслушав доклад судьи Ралкова А.В., мнение прокурора Корнева А.Г., поддержавшего доводы апелляционного представления, пояснения осужденного Котарева А.В., мнение адвоката Алферовой О.Н., возражавших против удовлетворения требований прокурора, суд апелляционной инстанции

                                                     У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Котарев А.В. признан виновным в том, что 29 июля 2020 года в <...> незаконно приобрел наркотическое средство - марихуана (каннабис), массой 1078,5 грамма в высушенном виде, что является крупным размером, которое незаконно хранил при себе до задержания сотрудниками полиции на территории <...> 29 июля 2020 года.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении прокурор выражает несогласие с приговором, считает его незаконным и необоснованным.

Согласно материалам дела, Котарев совершил тяжкое преступление в период непогашенной судимости за преступление средней тяжести, по которому назначено наказание в виде штрафа. У осужденного имеется неквалифицированный рецидив преступлений, что препятствует применению ч.1 ст.62 УК РФ.

Совершение Котаревым преступления при рецидиве свидетельствует о том, что осужденный не сделал должных выводов, продолжил заниматься преступной деятельностью, совершил тяжкое преступление против здоровья населения и общественной нравственности.

Просит приговор суда изменить, указать на наличие в его действиях рецидива преступлений, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ, усилить назначенное Котареву наказание.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав участников заседания, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст.297 УПК РФ, приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Кроме полного признания, вина Котарева в инкриминируемом деянии установлена совокупностью исследованных судом доказательств, которые не имеют существенных противоречий, согласуются между собой, дополняют друг друга и устанавливают одни и те же факты, в том числе оглашенными и подтвержденными в судебном заседании показаниями Котарева на стадии предварительного следствия, показаниями свидетелей ФИО1., ФИО2, протоколом личного досмотра и заключением эксперта.

Всем исследованным по делу доказательствам суд дал надлежащую оценку в приговоре в соответствии с требованиями ст. 17, ст. 87 и ст. 88 УПК РФ.

Исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности, суд первой инстанции установил все имеющие значение для дела фактические обстоятельства дела, на основе которых правильно квалифицировал действия осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

Нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого в отношении Котарева судебного решения, в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства по настоящему уголовному делу не допущено.

При назначении наказания осужденному в соответствии с положениями ст.ст. 6, 60 УК РФ, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, наличие смягчающих наказание обстоятельств, данные о его личности, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Котареву, судом признаны раскаяние в содеянном, признание вины, активное способствование расследованию преступления, посредственная характеристика с места жительства, наличие на иждивении малолетних детей.

Обстоятельств, отягчающих наказание, суд первой инстанции не установил, нарушив требование закона.

Приговор суда подлежит изменению по доводам апелляционного представления.

Из материалов уголовного дела следует, что Котарев судим 19.03.2019 Железнодорожным районным судом г.Улан-Удэ по ч.3 ст.30 - пп. «а,в» ч.2 ст.158 УК РФ УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 (десять тысяч) рублей, который оплачен 28.10.2020, то есть непосредственно перед рассмотрением дела в апелляционном порядке.

В соответствии с п. «б» ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания.

Согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Поскольку Котарев, имея непогашенную судимость за совершение умышленного преступления, отнесенного к категории средней тяжести, осужден за совершение умышленного преступления, отнесенного к категории тяжких, то в действиях осужденного имеется рецидив преступлений, который суд апелляционной инстанции признает в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание.

Данное обстоятельство требует исключения из приговора решения о применении при назначении наказания положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В силу ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

С учетом обстоятельств совершения преступления и данных о личности осужденного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем, выводы суда первой инстанции о возможности назначения наказания Котареву условно, с применением ст. 73 УК РФ, являются обоснованными. Кроме того и вывод о нецелесообразности назначения дополнительного наказания, учитывая материальное положение осужденного, также является обоснованным.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.9, 389.13, 389.15, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

О П Р Е Д Е Л И Л :

Приговор Гусиноозерского городского суда Республики Бурятия от 13.10.2020 в отношении Котарева А.В. изменить.

Признать обстоятельством, отягчающим наказание Котареву А.В., рецидив преступлений.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о применении при назначении наказания ч.1 ст.62 УК РФ.

Назначенное Котареву В.А. наказание по ч.2 ст.228 УК РФ усилить до 4 лет лишения свободы.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи