Решение по делу № 2-3000/2013 от 23.01.2013

Судья – Ухабова Н.Г. № 22 - 1448

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Мурманск 19 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Мурманского областного суда в составе

Председательствующего Саломатина И.А.

судей Ганичевой В.В. и Тимченко В.А.

с участием прокурора Степового С.И.

адвоката Жейнова В.Ф.

при секретаре Федосовой А.Д.

рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Мурманске дело по кассационному представлению прокурора Первомайского округа города Мурманска Гусарова А.Н., кассационной жалобе осужденного Кожина А.Л. и адвоката Жейнова В.Ф. на приговор Первомайского районного суда города Мурманска от 11 мая 2011 года, которым

Кожин А.Л., родившийся *** года в г. ***, судимости не имеющий,

- осужден по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи Ганичевой В.В., мнение прокурора Степового С.И., поддержавшего доводы представления, объяснение с применением систем видеоконференц-связи осужденного Кожина А.Л., а также адвоката Жейнова В.Ф., поддержавших доводы представления и кассационных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кожин А.Л. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено 2 марта 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор считает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливостью приговора.

Полагает, что судимость по приговору от 26 июня 2000 года погашена, поскольку по данному приговору Кожин был осужден за незаконное приобретение с целью сбыта героина массой 0,95 грамма, что в настоящее время не является особо крупным размером, и соответственно, действия Кожина должны быть квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ. В связи с указанными изменениями, судимость по приговору от 26.06.2000 года, на момент совершения Кожиным нового преступления, погашена. В связи с чем из приговора подлежит исключению и отягчающее наказание обстоятельство - особо опасный рецидив преступлений, что влечет снижение наказания и изменение вида исправительного учреждения. Кожину надлежит отбывать наказание в колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный Кожин А.Л. полагает, что суд при назначении наказания не учел, что судимость по приговору от 26.06.2000 года погашена, ошибочно указав в качестве отягчающего обстоятельства – особо опасный рецидив преступлений. Отмечает, что суд ранее не ссылался на указанную судимость, в качестве отягчающего наказания обстоятельства.

Кроме того, обращает внимание на то, что он является единственным родителем, активно занимался воспитанием сына и его образованием, поэтому просит снизить назначенный срок наказания.

В кассационной жалобе адвокат Жейнов В.Ф. просит приговор изменить в связи с несправедливостью назначенного Кожину наказания ввиду его чрезмерной суровости. Приводит доводы, аналогичные доводам осужденного.

Проверив материалы дела, доводы кассационных жалоб и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности осужденного основан на доказательствах, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре, что не оспаривается и кассаторами.

В частности, вина осужденного подтверждается показаниями КожинаА.Л. об обстоятельствах совершенного им преступления, показаниями свидетелей Н.., Ш.., К.., Б., Я. и других, протоколом выемки и личного досмотра, протоколом обыска, заключением экспертизы, и другими доказательствами, исследованными судом и подробно приведенными в приговоре.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что сбыт наркотических средств Кожин А.Л. осуществлял под контролем правоохранительных органов. Доказательства по делу получены в соответствии с законом, поэтому суд обоснованно признал их относимыми и допустимыми.

Дав оценку совокупности доказательств, суд обоснованно признал их достаточными для установления вины осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Правовая оценка действий осужденного дана судом верно по ст. 30 ч.3, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия находит, что суд неверно установил в действиях осужденного рецидив преступлений, т.к. судом не учтены изменения, внесенные в ст. 228 УК РФ ФЗ № 162 от 8.12.2003 года. В связи с указанными изменениями закона, судимость Кожина по приговору от 26.06.2000 года по ст.228 ч.4 УК РФ является погашенной, т.к. его действия подпадают под признаки состава преступления, предусмотренного ст. 228 ч.2 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 года). В связи с тем, что Кожин был освобожден из мест лишения свободы 15.07.2004 года, судимость по данному приговору является погашенной, т.к., согласно ст. 86 УК РФ истек шестилетний срок после отбытия наказания.

Указанные обстоятельства влекут изменения приговора в части исключения из вводной части приговора указания о судимости, а из описательно-мотивировочной указание на рецидив преступлений, как отягчающее наказание обстоятельство.

Кроме того, судебная коллегия полагает, что исключение из действий Кожина рецидива преступлений, как отягчающего вину обстоятельства, влечет снижение наказания, а также изменение вида исправительного учреждения в котором надлежит отбывать наказание Кожину А.Л.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Первомайского районного суда г. Мурманска от 11 мая 2011 года в отношении Кожина А.Л. – изменить:

- исключить из вводной части приговора указание о судимости по приговору от 26.06.2000 года, а из описательно-мотивировочной части приговора рецидив преступлений, как отягчающее наказание обстоятельство.

- снизить Кожину А.Л. наказание по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ до 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного и адвоката, а также представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий –

Судьи -