Решение по делу № 22-517/2019 от 17.05.2019

Судья – Чебакова Н.И. Дело № 22-517

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пенза 5 июня 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе:

председательствующего Кирьянова Ю.В.,

судей – Акимовой О.А., Тузукова С.И.,

с участием прокурора Андрияновой Е.А.,

осужденного Васильева Д.Г.,

защитника осужденного Васильева Д.Г. – адвоката Алейник О.Б.,

при секретаре Кузнецовой Н.М.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе с дополнениями осужденного Васильева Д.Г. на приговор Октябрьского районного суда г.Пензы от 5 апреля 2019 года, которым

Васильев Д.Г., <данные изъяты>

осужден по ч.3 ст.30, п.«а» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Васильеву Д.Г. в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания Васильеву Д.Г. постановлено исчислять с 5 апреля 2019 г. с зачетом в соответствии с п.«а» ч.3.1 и ч.3.2 ст.72 УК РФ времени его содержания под стражей с момента фактического задержания – с 16 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Васильев Д.Г. осуждён за то, что при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, в городе Пензе совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору.

В судебном заседании Васильев Д.Г. вину в совершении преступления не признал.

Заслушав доклад судьи Акимовой О.А., объяснение осужденного Васильева Д.Г. и его защитника – адвоката Алейник О.Б., поддержавших апелляционную жалобу с дополнениями, мнение прокурора Андрияновой Е.А., полагавшей приговор подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Осужденный Васильев Д.Г. в апелляционной жалобе и дополнениях к ней выражает свое несогласие с приговором, считая его незаконным. Указывает на то, что суд при принятии решения не учел имеющуюся в его переписке от 14 и 15 августа 2018 года информацию о том, что один из тайников с наркотическим средством гашиш он намеревался оставить себе для личного потребления. Указанная информация, по мнению автора жалобы, свидетельствует об отсутствии у него умысла на сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с использованием сети Интернет. Обращает внимание на то, что сделанную им закладку наркотического средства он добровольно выдал сотрудникам полиции. Считает, что его действия следует квалифицировать по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, так как закладку с наркотиком около дома <адрес> он намеревался употребить совместно со своим другом К.М.. Об отсутствии умысла на его сбыт группой лиц посредством Интернет, по мнению автора жалобы, свидетельствует отсутствие в его телефоне фотографий места указанной закладки, его координат, адреса, либо описания. Утверждает, что с августа 2018 года сбытом наркотических средств группой лиц с неустановленным следствием лицом он не занимался, однако имитировал создание закладок путем фотографирования якобы мест закладок, но фактически наркотики туда не клал, а брал себе для личного пользования. Данное обстоятельство, по мнению Васильева, подтверждается тем, что во всех обнаруженных в его телефоне координатах местности, якобы с закладками, наркотических средств обнаружено не было. Считает, что в деле отсутствуют доказательства отправления им неустановленному лицу информации о месте закладки наркотического средства – в трубе у первого подъезда дома <адрес>. Полагает, что при производстве предварительного следствия следователем С. нарушены требования УПК при допросе свидетелей Н.А.Т. и Г.Т.В. (которая является знакомой о/у полиции К.), тексты показаний которых в протоколах их допроса от 3 сентября 2018 года дословно совпадают, и по мнению автора жалобы, сфальсифицированы. Оспаривает последовательность действий участников проверки его показаний на месте, предшествовавших следственному действию. Утверждает, что в следственных действиях с его участием 16 и 17 августа 2018 года отсутствовал его адвокат К.П.В.. Считает сфальсифицированными протоколы допроса свидетелей К.Д.П., Я.О.П. и С.Т.А., поскольку содержание их показаний совпадает дословно. Утверждает, что свои показания, данные им в ходе предварительного следствия, он ввиду плохого зрения не читал. Просит приговор отменить и переквалифицировать его действия.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит, что вина Васильева Д.Г. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств, полно и правильно изложенных в приговоре, а именно:

- показаниями Васильева Д.Г., данными им в ходе предварительного следствия при допросе в качестве обвиняемого, и оглашенными в судебном заседании на основании п.1 ч.1 ст.276 УПК РФ (т.№ л.д.№), из которых следует, что с конца июля – начала августа 2018 года он работал курьером в интернет-магазине по продаже наркотических средств. Данный интернет ресурс расположен по ссылке «<данные изъяты>», где он зарегистрировался под ник-неймом «<данные изъяты>» и вел переписку с неизвестным человеком с ник-неймом «<данные изъяты>», которым ему были изложены его обязанности курьера: фасовка товара, оборудование кладов. Для общения с представителями интернет-магазина он использовал приложение «<данные изъяты>», где он общался с человеком с ник-неймом «<данные изъяты>». 14 августа 2018 г. в личном кабинете на сайте «<данные изъяты>» он получил сообщение с координатами, описанием, фотографией клада с наркотическим средством - гашиш, который он должен был поднять, расфасовать и на территории г.Пензы оборудовать тайники-закладки с наркотическим средством, а отчет о работе направить в приложение «<данные изъяты>», человеку с ник-неймом «<данные изъяты>». Он приехал к дому <адрес>, где около железной дороги в зарослях увидел пень, из которого достал сверток с веществом растительного происхождения темного цвета. Он распаковал данный сверток, поделил вещество растительного происхождения – гашиш на 20 свертков по 0,5 гр. каждый, о чем сообщил «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>». Затем он пошел раскладывать закладки с гашишем по ул.<адрес>. Также он сделал закладку между 1-м и 2-м подъездами дома <адрес> в отверстии трубы ограждения. В данной закладке находилось наркотическое средство – гашиш. Данная закладка предназначалась для покупателей магазина «<данные изъяты>», но она упала слишком глубоко. В связи с этим данную закладку он фотографировать не стал. О том, что он потерял один сверток с гашишем он сообщил администрации магазина, сказал, что достанет позже и вновь выложит в магазин для продажи. Однако это сделать ему не удалось, так как он был задержан сотрудниками полиции;

- заявлением Васильева Д.Г. на имя прокурора Октябрьского района г.Пензы от 16 августа 2018 г. о том, что в конце июля 2018 года он устроился закладчиком в интернет-магазин «<данные изъяты>». 14 августа 2018 года он получил товар, как ему сказали гашиш, разложил закладки по г.Пензе. После задержания сотрудникам полиции он указал адрес: <адрес> между 1 и 2 подъездами в столбике, где было положено вещество гашиш (л.д.№);

- протоколом проверки показаний на месте от 17 августа 2018 года (т.№ л.д.№), в ходе которой Васильев Д.Г. в присутствии защитника указал направление движения от дома <адрес> в сторону железной дороги, где он забрал клад наркотического средства – гашиш, расфасовал его на 20 штук по 0,5 грамма каждая и начал раскладывать закладки. Также он указал на отверстие в металлической ограде около 1-го подъезда дома <адрес>, и заявил, что 14 августа 2018 года в период времени с 14 часов 34 минут по 17 часов 56 минут оборудовал тайник-закладку с наркотическим средством гашиш для последующего сбыта через интернет-магазин «<данные изъяты>»;

- показаниями свидетеля К.Д.П. – сотрудника полиции – о том, что 16 августа 2018 года около 13 часов 45 минут у дома <адрес> задержан и доставлен в УУР УМВД России по Пензенской области Васильев Д.Г., который ходил и фотографировал подъезды жилых домов. Васильев Д.Г. ему рассказал, что в начале августа 2018 года он устроился работать в интернет магазин «<данные изъяты>», в его обязанности входило: сбор оптовых кладов с наркотическим средством, расфасовка наркотического средства на одноразовые дозы массой не более 0,5 грамма и оборудование тайников с наркотическими средствами. 14 августа 2018 г. в его личный кабинет на сайте «<данные изъяты>», от неизвестного человека с ник-неймом «<данные изъяты>» пришло сообщение о поступлении нового товара 10 грамм гашиша, который необходимо забрать и расфасовать на 20 кладов. В тот же день по указанным в сообщении координатам он обнаружил закладку с наркотическим средством – гашиш, на месте распаковал сверток и расфасовал на 20 свертков массой не более, 0,5 грамма каждый. Затем он разложил данные свертки с наркотическим средством на территории <адрес>. Фотографии с географическими данными закладок, их краткое описание он отправил сообщением в приложении «<данные изъяты>» человеку, использовавшему ник-нейм «<данные изъяты>». Один из этих тайников он оборудовал 14 августа 2018 года в металлической ограде около 1-го подъезда дома <адрес>. Данная информация была сообщена в территориальный отдел полиции, после чего он и Васильев Д.Г. прибыли по данному адресу, где дожидались следственно-оперативную группу. На месте следователь Я.О.П. провела осмотр места происшествия. Из указанного Васильевым Д.Г. места был изъят гриппер-пакет с твердым веществом темного цвета внутри, который был упакован в бумажный конверт и опечатан. В ходе осмотра места происшествия у Васильева Д.Г. изъяты смартфоны марки «Tele 2» и «MTC», которые помещены в бумажные конверты и упакованы;

- показаниями свидетеля С.Т.А. о том, что 16 августа 2018 года она участвовала в качестве понятой при осмотра места происшествия по адресу: <адрес>, когда Васильев Д.Г. заявил, что около 1-го подъезда указанного дома в трубе находится тайник с наркотическим средством внутри. Из указанного Васильевым Д.Г. тайника был извлечен сверток изоляционной ленты, внутри которого находилось вещество темного цвета растительного происхождения. Васильев Д.Г. заявил, что он работал закладчиком в интернет-магазине «<данные изъяты>» и распространял наркотические средства. У Васильева Д.Г. изъяли два смартфона. Все изъятое было упаковано и опечатано;

- показаниями свидетелей Г.Т.В. и Н.А.Т. о том, что 17 августа 2018 года они участвовали в качестве понятых, когда у дома <адрес> Васильев Д.Г. сообщил, что примерно с 1 по 16 августа 2018 года он работал в интернет магазине «<данные изъяты>», размещенным на интернет ресурсе «<данные изъяты>». В его обязанности входило оборудование закладок с наркотическими средствами, сбор оптовых кладов с наркотическими средствами, расфасовка наркотических средств на одноразовые дозы. 14 августа 2018 года в его личный кабинет на сайте «<данные изъяты>» от неизвестного человека, использовавшего ник-нейм «<данные изъяты>», пришло сообщение о поступлении товара 10 грамм гашиша с координатами клада, который необходимо забрать и расфасовать на 20 кладов. Васильев Д.Г. указал направление движения участникам группы в сторону железнодорожного перехода и заявил, что покажет место, где он 14 августа 2018 года обнаружил закладку с наркотическими средствами. Прибыв на указанное Васильевым Д.Г. место, он указал на пень и сообщил, что в данном пне он обнаружил сверток, внутри которого находился наркотическое средство – гашиш, которое он приобрел по указанию неустановленного человека, использовавшего ник-нейм «<данные изъяты>». Данное вещество он там же разделил на 20 «кладов» и оборудовал тайники с данным наркотическим средством около близлежащих жилых домов. Далее Васильев Д.Г. заявил, что необходимо пройти к 1-ому подъезду дома <адрес>, куда проследовали все участников следственного действия. У 1-ого подъезда дома <адрес> Васильев Д.Г. указал на металлическую трубу ограждения и заявил, что в указанном месте он оборудовал тайник, внутри которого поместил сверток с наркотическим средством - гашиш, который был извлечен из указанной трубы 16 августа 2018 года в ходе осмотра места происшествия;

- протоколом осмотра места происшествия от 16 августа 2018 года (т.№ л.д.№), в ходе которого осмотрен участок местности, расположенный около 1-ого подъезда дома <адрес>, где обнаружен и изъят гриппер-пакет с твердым веществом темного цвета внутри. У Васильева Д.Г. изъят смартфон марки «Tele 2», смартфон марки «МТС»;

- заключением эксперта № от 16 августа 2018 года (т.№ л.д.№), согласно которому вещество массой 0,47 грамма, изъятое в ходе осмотра места происшествия по адресу: <адрес>, является наркотическим средством – гашиш;

- протоколом осмотра предметов (документов) от 21 августа 2018 года (т.№ л.д.№), согласно которому в смартфоне марки «Теле 2» обнаружены переписки на «Интернет» сайте «<данные изъяты>» между «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>» и в приложении «<данные изъяты>» между «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>» о незаконном сбыте наркотических средств, которые свидетельствуют о причастности Васильева Д.Г. к инкриминируемому ему преступлению.

Вина Васильева Д.Г. подтверждается также другими доказательствами по делу, приведенными в приговоре.

Оснований не доверять имеющимся в деле доказательствам, не имеется, поскольку получены они в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, согласуются между собой и соответствуют обстоятельствам дела.

Всем исследованным доказательствам, судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Доказательства, исследованные судом и изложенные в приговоре, являются достаточными.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд, в полной мере исследовав и правильно оценив исследованные доказательства, обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Васильева Д.Г. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору.

Судом дана верная юридическая квалификация действиям Васильева Д.Г. по ч.3 ст.30, п.«а» ч.3 ст.228.1 УК РФ. Свои выводы суд должным образом мотивировал, с чем судебная коллегия согласна.

Судом первой инстанции верно установлено, что умысел подсудимого был направлен на незаконный сбыт наркотического средства. Указанный умысел подтвержден в судебном заседании признательными показаниями подсудимого, данными им в ходе предварительного следствия, показаниями свидетелей, исследованными материалами уголовного дела. Васильев Д.Г. осознавал, что совершает незаконные действия с наркотическими средствами, оборот которых в РФ запрещен в соответствие с действующим законодательством, преследуя цель незаконного сбыта наркотических средств, а также корыстную цель, желая заработать денежные средства в результате выполнения вышеуказанных действий.

При этом свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, подсудимый до конца не довел по независящим от него обстоятельствам на стадии покушения, поскольку его действия были пресечены сотрудниками полиции, а наркотическое средство обнаружено и изъято из незаконного оборота.

Вид и масса наркотического средства объективно определена заключением эксперта. Оснований не доверять заключению проведенной по уголовному делу экспертизе не имеется, поскольку экспертное заключение дано в экспертном учреждении, лицом, имеющим специальные познания, не заинтересованным в исходе дела, выводы экспертизы мотивированы и научно обоснованы.

С выводами суда первой инстанции о наличии в действиях Васильева Д.Г. квалифицирующего признака преступления – «группой лиц по предварительному сговору», судебная коллегия также согласна, поскольку поскольку до начала выполнения объективной стороны преступления Васильев Д.Г. договорился с неустановленным лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, о совместном совершении незаконного сбыта наркотических средств посредством тайников-«закладок», при этом они заранее распределили между собой роли в совершаемом преступлении, в которых Васильеву Д.Г. была отведена роль мелкооптового «закладчика», неустановленное лицо возложило на себя роль его «куратора» и «оператора» и руководителя преступной группы. Согласно отведенной роли в совершаемом преступлении Васильев Д.Г. должен был в целях незаконного сбыта наркотических средств бесконтактным способом, через систему тайников-«закладок» принимать от указанного неустановленного следствием лица, уголовное дело, в отношении которого выделено в отдельное производство, партии наркотических средств, которые необходимо расфасовать по отдельным герметичным сверткам, и размещать их по тайникам-«закладкам» на территории г.Пензы за денежное вознаграждение, после чего отчеты с описанием сформированных им тайников-«закладок» с наркотическими средствами на территории г.Пензы посредством электронных сообщений в интернет-программе мгновенного обмена сообщениями «<данные изъяты>» отправлять неустановленному следствием лицу, зарегистрированному в интернет-программе «<данные изъяты>» под ник-неймом «<данные изъяты>, уголовное дело, в отношении которого выделено в отдельное производство. При совершении преступления Васильев Д.Г. и неустановленные лица действовали в соответствии с указанными ролями.

Нашел свое подтверждение и квалифицирующий признак преступления – «с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»)», поскольку подсудимый используя компьютерную сеть «Интернет», являющуюся информационно-телекоммуникационной сетью, вступил в преступный сговор с неустановленным лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, также посредством сети «Интернет» неустановленное лицо довело до Васильева Д.Г. данные о месте нахождения «закладки» с наркотическим средством, а Васильев Д.Г. по сети «Интернет» в интернет программе «<данные изъяты>» сообщил неустановленному лицу, дело, в отношении которого выделено в отдельное производство, о местоположении сделанного им тайника с наркотическим средством.

Учитывая изложенное, судебная коллегия находит доводы осужденного Васильева Д.Г. о необходимости переквалификации его действий на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ несостоятельными.

Судебная коллегия согласна с критической оценкой суда первой инстанции показаний подсудимого Васильева Д.Г. о том, что наркотическое средство гашиш, изъятое в ходе осмотра места происшествия от 16 августа 2018 года, он хотел оставить для личного употребления, как данным с целью уменьшения объем предъявленного ему обвинения и ответственности за содеянное.

Вопреки доводам Васильева Д.Г., нахождение тайника с наркотическим средством в труднодоступном месте и отсутствие в его телефоне координат, описания и фото данного тайника, не обнаружение сотрудниками полиции наркотических средств в местах, зафиксированных на многочисленных фото в его телефоне, отсутствие у него в пользовании упаковочных материалов и весов, отсутствие у него наркотических средств при его задержании, не свидетельствует о невиновности Васильева Д.Г. в инкриминируемом преступлении.

Наличие в телефоне Васильева Д.Г. сообщения, направленного 14 августа 2018 года, о возможном оставлении одной из закладок себе из-за того, что она упала в трубу, также не свидетельствует об отсутствии у него умысла на сбыт данной закладки с наркотическим средством, поскольку действия, направленные на ее сбыт им были предприняты, а именно, расфасовка, укрытие в тайнике, однако до конца не доведены, по независящим от него обстоятельствам до конца.

Суд первой инстанции верно взял за основу приговора показания Васильева Д.Г., данные им в ходе предварительного следствия, когда он допрашивался с участием защитника К.П.В., после разъяснения процессуальных прав, в том числе и положений ст.51 Конституции РФ. В ходе проведения проверки показаний на месте Васильев В.Д., также в присутствии защитника К.П.В. подробно изложил обстоятельства и показал место совершения преступления. Замечаний к порядку допроса и проведению указанного следственного действия, к содержанию составленных протоколов от Васильева Д.Г. и его защитника не поступало.

Вопреки доводов апелляционной жалобы Васильева Д.Г. каких-либо объективных данных о том, что адвокат при осуществлении возложенных на него полномочий и обязанностей защитника допустил нарушения положений и требований Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» №632-ФЗ от 31 мая 2002 года, или уголовно-процессуального закона, либо совершил действия, которые противоречили интересам Васильева Д.Г., или ограничили его право на защиту, не имеется. Вопреки доводам Васильева Д.Г. нарушений требований УПК РФ при проведении данных следственных действий допущено не было.

Нарушений норм УПК РФ при допросе в ходе предварительного следствия и в судебном заседании свидетелей Н.А.Т., Г.Т.В., Я.О.П. и С.Т.А. допущено не было.

Наказание Васильеву Д.Г. назначено соразмерно содеянному, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, его состоянии здоровья и состояния здоровья его близких родственников, исследованных в суде с достаточной полнотой, смягчающих его наказание обстоятельств, которыми суд признал наличие явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении малолетнего ребенка, признание вины в ходе предварительного расследования, состояние здоровья матери подсудимого, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Выводы о назначении Васильеву Д.Г. наказания в виде реального лишения свободы суд должным образом мотивировал, с чем судебная коллегия согласна.

Оснований для применения ст.73 УК РФ, ст.53.1 УК РФ, ст.64 УК РФ, а также изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ суд первой инстанции правильно не усмотрел.

При назначении наказания требования ч.3 ст.66 УК РФ судом соблюдены.

С учётом отсутствия отягчающих и наличия смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ, суд первой инстанции верно при назначении наказания применил правила ч.1 ст.62 УК РФ.

Для отбывания наказания Васильеву Д.Г. верно в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ назначена исправительная колония строгого режима.

Оснований для смягчения Васильеву Д.Г. наказания не имеется.

Нарушений норм УПК РФ при расследовании и рассмотрении данного уголовного дела, влекущих отмену либо изменение приговора, судебной коллегией не установлено.

Оснований к отмене либо изменению приговора не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Октябрьского районного суда г.Пензы от 5 апреля 2019 года в отношении Васильева Д.Г. - оставить без изменения, а апелляционную жалобу с дополнениями осужденного Васильева Д.Г. - без удовлетворения.

Председательствующий –

Судьи -