Решение по делу № 10-3/2020 от 20.10.2020

дело № 10-3/2020

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 ноября 2020 года с. Боговарово

Вохомский районный суд Костромской области в составе:

председательствующего судьи Герасимова А.Л.,

с участием: государственного обвинителя помощника прокурора Октябрьского района Костромской области Емельянова Е.А.,

осужденного Герасимов Е.Ю.,

защитника - адвоката Буцукина А.В., представившего удостоверение № от 01.11.2002г, ордер № от 03.11.2020г,

потерпевшей Потерпевший №1,

при секретаре Шемякиной М.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области Демакова А.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г, которым

Герасимов Е.Ю., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, <данные изъяты> неработающий, <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, ранее судимый:

- 10.07.2019г Вохомским районным судом Костромской области по ч. 1 ст. 166 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - УК РФ) к 1 году ограничения свободы, с установлением ограничений (приговор вступил в законную силу 23.07.2019г.);

- 20.08.2019г Вохомским районным судом Костромской области по 264.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев. В соответствии ч.ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного приговором Вохомского районного суда Костромской области от 10.07.2019г, более строгим, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ установлен испытательный срок 8 месяцев (приговор вступил в законную силу 31.08.2019г);

- 28.10.2019г мировым судьей судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год (приговор вступил в законную силу 08.11.2019г);

- 13.04.2020г постановлением Вохомского районного суда Костромской области условное осуждение по приговору Вохомского районного суда Костромской области от 20.08.2019г отменено, наказание в виде лишения свободы сроком 6 месяцев исполнено с отбыванием наказания в колонии-поселении;

осужденный приговором мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г по ч. 1 ст. 139 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием из заработка 5% в доход государства. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое и дополнительное наказание по приговору Вохомского районного суда Костромской области от 20.08.2019г, окончательно назначено 4 месяца лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 1 год 5 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении. Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу под стражу взят в зале суда. В соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении,

у с т а н о в и л:

Герасимов Е.Ю. первой судебной инстанцией был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, и подвергнут вышеуказанному наказанию.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах: в период времени с 21.00 час. 06.12.2019г до 09.00 час. 07.12.2019г Герасимов Е.Ю., находясь в состоянии алкогольного опьянения около дома, в котором проживает Потерпевший №1, расположенного по адресу: <адрес>, действуя умышленно, с целью нарушения права Потерпевший №1 на неприкосновенность жилища, предоставленного ей статьей 25 Конституции Российской Федерации, и, осознавая всю противоправность своих действий, разбив стекло в раме окна веранды дома, после чего незаконно проник в жилое помещение дома, вопреки воле проживающего в нем лица.

Прокурором Октябрьского района Костромской области Демаковым А.А. подана апелляционная жалоба на приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г (далее по тексту - мировой судья). В апелляционном представлении государственный обвинитель, не оспаривая фактические обстоятельства совершенного преступления и юридическую квалификацию содеянного осужденным Герасимов Е.Ю., просит приговор мирового судьи изменить:

- исключить из обстоятельств, отягчающих наказание – рецидив преступлений;

- дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием на отсутствие оснований для отмены условного осуждения, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 28.10.2019г с учетом данных о личности осужденного и его поведения после совершения преступления;

-внести уточнения в резолютивную часть приговора, уточнив, что осужденному зачесть время содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу.

Государственный обвинитель Емельянов Е.А. в суде апелляционной инстанции уточнил требования апелляционного представления, просил удовлетворить представление в части: исключения из обстоятельств, отягчающих наказание - рецидив преступлений; уточнения приговора о зачете времени его содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу.

В судебном заседании защитник Буцукин А.В. и осужденный Герасимов Е.Ю. поддержали апелляционное представление по указанным в нем основаниям.

Потерпевшая Потерпевший №1 в судебном заседании пояснила, что согласна с требованиями прокурора.

Проверив материалы дела, заслушав мнение сторон, изучив доводы, изложенные в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 389.1 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора либо иного решения суда первой инстанции.

В соответствии с положениями ст. 389.19 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

Как видно из материалов уголовного дела, Герасимов Е.Ю. согласился с предъявленным ему обвинением и по его ходатайству, поддержанному при участии защитника, с учетом согласия государственного обвинителя, дело мировым судьей правомерно рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Потерпевшая Потерпевший №1 также не возражала о рассмотрении уголовного дела в особом порядке. Условия принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, предусмотренные ст.ст. 314 - 316 УПК РФ, соблюдены. Порядок проведения судебного разбирательства, предусмотренный главой 40 УПК РФ, судом не нарушен.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что обвинение, с которым согласился Герасимов Е.Ю., обоснованно и подтверждено представленными материалами дела. Действиям Герасимов Е.Ю. дана правильная юридическая оценка, которая не оспаривается сторонами в апелляционном порядке. Обоснованность обвинения подтверждена собранными по делу доказательствами.

В соответствии со ст. 317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в апелляционном порядке по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 389.15 УПК РФ, то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

При назначении вида и размера наказания судом первой инстанции в полной мере был учтен принцип справедливости, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, положения ст.ст. 6 и 60 УК РФ, а также данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельства, отягчающего Герасимов Е.Ю. наказание, суд первой инстанции в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признал наличие в его действиях рецидива преступлений.

Между тем суд первой инстанции не учел, что в соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Как следует из материалов дела, на момент совершения Герасимов Е.Ю. преступления, за которое он осужден по настоящему уголовному делу, приговором от 20.08.2019г он был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 (два) года 6 (шесть) месяцев. В соответствии ч.ч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного приговором Вохомского районного суда Костромской области от 10.07.2019г, более строгим, окончательно ему было назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 (шесть) месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 (два) года 6 (шесть) месяцев. В соответствии со ст. 73 УК РФ данное наказание назначено условно с испытательным сроком 8 месяцев, которое было отменено по постановлению Вохомского районного суда Костромской области 13.04.2020г, т.е. после совершения преступления, за которое он признан виновным обжалуемым приговором.

В соответствии с п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015г № 58 “О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания” отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением статьи 70 УК РФ, не образует рецидива преступлений.

Отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с частью 4 или частью 5 статьи 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных частью 3 этой статьи, на основании постановления суда. Не имеет значения и то, было ли осужденным начато реальное отбывание лишения свободы.

Таким образом судимость по приговору от 20.08.2019г не могла учитываться при признании рецидива, и указание на наличие отягчающего обстоятельства подлежит исключению из приговора.

В приговоре мировой судья указал, что производит зачет времени содержания Герасимов Е.Ю. под стражей в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу, однако суд апелляционной инстанции считает необходимым произвести зачет времени содержания Герасимов Е.Ю. под стражей в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу, то есть 03.11.2020г.

В соответствии с положениями ст. 72 УК РФ началом срока отбывания наказания признается день вступления приговора в законную силу. Данное требование мировым судьей не было выполнено, так как время содержания под стражей Герасимов Е.Ю. ошибочно засчитано с 18.09.2020г по день вступления приговора в законную силу, то есть особый порядок исчисления срока содержания под стражей до вступления приговора в законную силу включен в день начала срока отбывания осужденным наказания.

Судом первой инстанции соблюдены положения ч. 5 ст. 62 УК РФ о том, что срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Таким образом, при назначении вида и размера наказания в полной мере учтены положения уголовного закона о его индивидуализации и справедливости.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для применения к осужденному Герасимов Е.Ю. положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, в том числе и оснований для постановления приговора без назначения наказания или освобождения от наказания, а равно оснований для прекращения уголовного дела и освобождения от уголовной ответственности.

Как по виду, так и по размеру назначенное в соответствии с требованиями Закона и в пределах санкции инкриминируемой статей УК РФ наказание является справедливыми, в связи с чем, оснований для его смягчения не имеется.

Решение мирового судьи о назначении наказания в виде реального лишения свободы мотивированно и является правильным.

Вид и режим учреждения для отбывания наказания осужденному правильно определены в соответствии с положениями п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает необходимым апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области, с учетом уточнённых государственным обвинителем требований, удовлетворить, приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г в отношении Герасимов Е.Ю. изменить.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суд апелляционной инстанции не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

апелляционное представление прокурора Октябрьского района Костромской области Демакова А.А. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г в отношении Герасимов Е.Ю. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание - рецидив преступлений;

- на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018г № 186-ФЗ) зачесть Герасимов Е.Ю. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы по приговору мирового судьи судебного участка № 34 Вохомского судебного района Костромской области исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 42 Вохомского судебного района Костромской области от 18.09.2020г время содержания под стражей с 18.09.2020г до дня вступления приговора в законную силу, т.е. 03.11.2020г, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главами 47.1 УПК РФ.

Судья: А.Л. Герасимов.