Решение по делу № 4У-2573/2017 [44У-316/2017] от 31.10.2017

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда кассационной инстанции

г. Владивосток 27 ноября 2017 года

Президиум Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего Дорохова А.П.

членов президиума: Попова И.А., Бусарова С.А., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.

при секретаре Горовой Т.А.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кухтинова ФИО13 на приговор Надеждинского районного суда от 23 мая 2017 года.

Приговором Надеждинского районного суда Приморского края от 23 мая 2017 года,

Кухтинов ФИО14, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

27.07.2010 Ленинским районным судом г. Владивостока по ч.1 ст.186, ч.1 ст.186, ч.3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ – условно с испытательным сроком 5 лет;

13.01.2012 Ленинским районным судом г. Владивостока по п. «в» ч. 2 ст. 158, 70 УК РФ к 5 годам 8 месяцам лишения свободы;

04.05.2012 Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ч. 1 ст.228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы, 04.08.2015 освобожден условно-досрочно на 2 года 22 дня;

16.12.2016 Надеждинским районным судом Приморского края по п.«а,в» ч.2 ст. 158, 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

осуждён: по ч. 1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 16.12.2016, к отбытию назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

В кассационной жалобе осужденный, оспаривая справедливость наказания, указывает на необоснованное применение принципа частичного сложения наказаний при назначении ему окончательного наказания, считает что наказание должно быть назначено путем поглощения менее строгого наказания более строгим; кроме того, ему не зачтено отбытое наказание по приговору от 16.12.2016 и не в полной мере учтено состояние здоровья; при совокупности смягчающих обстоятельств, не решен вопрос о возможном применении ст. 64 УК РФ. Просит изменить приговор, применить положения ч. 3 ст. 68, 61, 64 УК РФ и смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного, основания по которым она передана для рассмотрения в суд кассационной инстанции; пояснения осужденного Кухтинова М.В. с использованием системы видеоконференц - связи, поддержавшего жалобу; выступление адвоката ФИО10, которая просила изменить приговор, смягчить наказание; мнение заместителя прокурора <адрес> Малюкова, полагавшего исключить из приговора указание об осуждении за изготовление наркотического средства, наказание смягчить; президиум

У С Т А Н О В И Л:

Кухтинов М.В. осужден за то, что 01.09.2016 в период времени с 12 до 13 часов, находясь на <адрес>, без цели сбыта, собрал листья конопли, замочил в растворителе, а после выпарил на огне, тем самым изготовил масло каннабиса, массой, в пересчете на высушенное вещество 0,217г, которое смешал с табаком, получив наркотическое средство-...), массой не менее 0, 884 г. часть из которого выкурил, а оставшуюся часть наркотика не менее 0,884г. хранил при себе до 21 часа 30 минут ДД.ММ.ГГГГ.

Его действия квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ – незаконное приобретение, хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев кассационную жалобу осужденного, президиум находит приговор подлежащим отмене.

В соответствии с ч. 1 ст. 401¹⁵ УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу допущены указанные нарушения.

Суд провёл судебное заседание в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, и вынес решение о проведении такового без исследования доказательств, поскольку Кухтинов М.В. вину признал полностью, подержал ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Однако, в соответствии с ч.7 ст. 316 УПК РФ рассмотрение уголовного дела без проведения судебного разбирательства возможно в случае, если судья на основании содержащихся в уголовном деле доказательств придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, подтверждено.

Указанное требование закона судом не соблюдено, поскольку обоснованность выдвинутого Кухтинову обвинения проверена не в полном объёме.

Так, из материалов уголовного дела следует, что собранные Кухтиновым М.В. листья конопли полностью использованы для изготовления им наркотического средства – гашишного масла. Исследование собранной дикорастущей конопли экспертным путем не проводилось, ее вид и размер – не установлен.

Из фактических обстоятельств следует, что указанное сырьё Кухтиновым использовалось для изготовления гашишного масла, размер которого, определен экспертом - 0,217 г (т.1 л.д. 61-64)

Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации», установлено, что значительному размеру гашишного масла соответствует 0,4 г (в сухом виде).

По смыслу закона под незаконным изготовлением наркотических средств, без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Согласно заключению эксперта, на исследование поступила смесь табака с гашишным маслом, в пересчёте на высушенное вещество в размере 0,884 г, где масса масла каннабиса (гашишного масла) в смеси составила 0,217 г.

Действия Кухтинова М.В., по смешиванию табака с гашишным маслом, ставит под сомнение обоснованность обвинения как по его изготовлению, так и приобретению наркотического средства.

Приведенные обстоятельства подлежали проверке с исследованием доказательств, поскольку их совокупность влияет на правильную юридическую оценку действий Кухтинова.

В связи с отменой приговора по вышеуказанным основаниям, президиум не вправе высказывать свои суждения по доводам жалобы осужденного относительно справедливости назначенного наказания. Эти доводы подлежат проверке при новом рассмотрении уголовного дела.

Руководствуясь ст. 401¹⁴ УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 23 мая 2017 года в отношении осужденного Кухтинова ФИО15 отменить.

Уголовное дело направить в Надеждинский районный суд на новое рассмотрение иным составом суда.

Председательствующий А.П.Дорохов

Копия верна

Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер