Решение по делу № 22-848/2021 от 15.07.2021

Судья - Недопекина Т.Б.     дело № 22-848

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пенза       11 августа 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Акатовой Т.Д.,

судей -                                   Фоминой Г.В., Потаповой О.Н.,

с участием прокурора -        Захарова А.Е.,

защитника -     Труниной О.А.,

при секретаре - Ометовой Е.Г.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Бессоновского района Пензенской области Старкина Н.Ю., дополнительное апелляционное представление государственного обвинителя Акимова В.Г. и апелляционную жалобу осужденного Кузнецова С.П. на приговор Бессоновского районного суда Пензенской области от 07июня 2021 года, которым:

Кузнецов С.П., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 06.12.2016 года мировым судьей судебного участка № 1 Бессоновского района Пензенской области по ст. 264.1 УК РФ к 300 часам обязательных работ с лишением права управления транспортными средствами на 2 года 6 месяцев,

01 марта 2017 года постановлением мирового судьи судебного участка № 1 Бессоновского района Пензенской области неотбытое наказание в виде обязательных работ заменено на 37 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

- 28.09.2017 года мировым судьей судебного участка № 1 Бессоновского района Пензенской области по ст.ст. 264.1, 264.1, 264.1, 264.1, 264.1 УК РФ, на основании ч.ч. 2,4,5 ст. 69, 70, п. «г» ч. 1 71 УК РФ, с частичным присоединением наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Бессоновского района Пензенской области от 06.12.2016 года к 1 году 6 месяцам 10 дням лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права управления транспортными средствами на 2 года 11 месяцев;

- 13.09.2018 года Октябрьским районным судом г.Пензы по ч.5 ст. 33 ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Бессоновского района Пензенской области от 28 сентября 2017 года к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с лишением права управления транспортными средствами на 2 года 11 месяцев,

17.06.2019 года освобожден по отбытии срока наказания,неотбытое дополнительное наказание на 07.06.2021 года - 11 месяцев 9 дней, -

осужден:

- по ст. 264.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Кузнецову С.П. назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть дополнительного наказания по приговоруОктябрьского районного суда г. Пензы от 13 сентября 2018 года, окончательно назначено Кузнецову С.П. наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

Мера пресечения Кузнецову С.П. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Кузнецов С.П. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Кузнецова С.П. под стражей с 7июня 2021 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Судом решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Фоминой Г.В., выступление адвоката Труниной О.А., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Захарова А.Е., полагавшего приговор подлежащим изменению по доводам апелляционного представления и дополнительного апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

Кузнецов С.П. осужден за управление автомобилем в состоянии опьянения, при наличии судимостиза совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, и за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены им при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционных представлениях прокурор Бессоновского района Пензенской области Старкин Н.Ю. и государственный обвинитель Акимов В.Г. ставят вопрос об изменении приговора, исключении указания на зачет Кузнецову С.П. на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 07.06.2021 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. При этом указывают, что Кузнецов С.П. осужден, в том числе за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, что в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ исключает возможность применения к нему положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ о льготных правилах зачета времени содержания под стражей.Государственный обвинитель Акимов В.Г. просит на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть Кузнецову С.П. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 07.06.2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный Кузнецов С.П. выражает несогласие с приговором, считая его суровым в части назначенного наказания; указывает, что суд признал, но не в полной мере учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств полное признание вины, явку с повинной, состояние здоровья его матери, являющейся <данные изъяты>, а также то, что он является единственным кормильцем в семье; просит смягчить приговор.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, дополнительного апелляционного представления государственного обвинителя и апелляционной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона последующим основаниям.

Вина Кузнецова С.П. в управлении автомобилем в состоянии опьянения, при наличии судимости за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, и внезаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размереподтверждена совокупностью исследованных судом доказательств, полно и правильно изложенных в приговоре.

В частности, виновность Кузнецова С.П. в совершении инкриминированных ему преступлений подтверждается егопризнательными показаниями в судебном заседании о том, что ДД.ММ.ГГГГ он поехал на своей автомашине в магазин «<данные изъяты>», расположенный по адресу: <адрес> Выйдя из машины, увидел на земле коробок и зажигалку, подобрал их и вернулся в салон машины. Там открыл коробок, обнаружив в нем два пакетика и фольгу с веществом белого цвета. Поняв, что это наркотические средства, решил употребить их дома. По пути его остановили сотрудники полиции и провели осмотр автомобиля, в ходе которого изъяли найденные им два пакетика и фольгу с веществом белого цвета. От предложения пройти медицинское освидетельствование на состояние опьянения он отказался.

В заявлении о явке с повинной Кузнецов С.П. сообщил о том, что около магазина «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <данные изъяты>, нашел и поднял пакетики с веществом, похожим на наркотическое, решил его употребить и положил в свою машину. По пути домой его остановили сотрудники полиции и изъяли найденные пакетики (№).

В ходе проверки показаний на месте Кузнецов С.П. показал место, где им были найдены наркотические средства белого цвета (№).

Приговорами мирового судьи судебного участка №1 Бессоновского района Пензенской области от 06.12.2016 года и от 28.09.2017 года Кузнецов С.П. был осужден за совершение преступлений, предусмотренных ст. 264.1 УК РФ, судимости в установленном законом порядке не сняты и не погашены.

Из показаний свидетелей Г.И.О., Н.В.Н. следует, что в ходе проверки оперативной информации о причастности Кузнецова С.П. к незаконному обороту наркотических средств был остановлен автомобиль под управлением последнего, в ходе осмотра под водительским и передним пассажирским сиденьями обнаружены и изъяты два гриппер-пакета и фольга с веществом белого цвета.

Свидетели З.В.А. и Н.Н.И. пояснили, что в ходе несения службы остановили автомобиль под управлением Кузнецова С.П., отстранили его от управления транспортным средством. После проведения оперативными сотрудниками Г.И.О. и Н.В.Н. осмотра машины Кузнецову С.П. было предложено пройти медицинское освидетельствование, поскольку у него имелись признаки опьянения, однако, Кузнецов С.П.отказался.

Согласно акту медицинского освидетельствования Кузнецов С.П. ДД.ММ.ГГГГ от прохождения медицинского освидетельствования отказался (№).

Протоколом осмотра автомобиля Кузнецова С.П. зафиксировано обнаружение и изъятие двух полиэтиленовых пакетиков с веществом белого цвета и фрагмента фольги (№).

Заключением эксперта-химика установлено, что изъятое из автомобиля Кузнецова С.П. вещество, общей массой 1,125 грамма, содержит в своем составе производное наркотического средства <данные изъяты> (№).

Всем исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Доказательства, исследованные судом, являются достаточными для разрешения уголовного дела.

Выводы суда о доказанности вины и юридическая квалификация действий Кузнецова С.П. по ст. 264.1 УК РФ и по ч. 2 ст. 228 УК РФ являются правильными, так как он совершилуправление автомобилем в состоянии опьянения, при наличии судимости за совершение преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ, и незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Крупный размер наркотического вещества -1,125 грамма производного наркотического средства <данные изъяты>, правильно определен судом в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года №1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства и психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ», вступившим в законную силу с 1.01.2013 года.

Доводы осуждённого о чрезмерной суровости назначенного судом наказания являются необоснованными.

Наказание Кузнецову С.П. назначено согласно требованиям статей 6 и 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела и наступивших последствий, влияния назначенного наказания на исправление осужденного,сведений о его личности, в том числе указанных в апелляционной жалобе, обстоятельств, смягчающих наказание.

Размер наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ обоснованно определен с применением правил ч. 1 ст. 62 УК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований как для егосмягчения, так и окончательного наказания, поскольку оно является справедливым, соразмерным содеянному, и не может быть признано чрезмерно суровым.

Свои выводы о необходимости назначения наказания, связанного с лишением свободы, об отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64, 73 УК РФ суд мотивировал. Суд апелляционной инстанции находит их правильными.

Вид исправительного учреждения назначен судом в соответствии с требованиями п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении наказания и в связи с этим его несправедливостью по следующим основаниям.

Исходя из положений ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таковым он признается, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями второй и третьей статьи 228 УК РФ.

По смыслу закона при назначении наказанияна основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, когда одно из преступлений, входящих в совокупность, указано в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, льготные правила зачета времени содержания под стражей, предусмотренные п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, также не применяются.

Исходя из этого, выводы суда первой инстанции о зачетеКузнецову С.П., осужденному в том числе за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, в срок отбывания наказания времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, являются неправомерными.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит необходимым приговор изменить, исключить из резолютивной части приговора указание об этом, постановить о зачете осужденному в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 07.06.2021 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с положениями ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

о пре д е л и л а:

Приговор Бессоновского районного суда Пензенской области от 7 июня 2021 года в отношении Кузнецова С.П. изменить:

- исключить из резолютивной части приговора указание на зачет Кузнецову С.П. в срок отбывания лишения свободы времени содержания под стражей с 07июня 2021 года до вступления приговора в законную силу на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ;

- зачесть Кузнецову С.П.в срок лишения свободы в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время его содержания под стражей с 7июня 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Дополнительное апелляционное представление государственного обвинителя Акимова В.Г. удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного Кузнецова С.П. оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ в Первый кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным Кузнецовым С.П. в тот же срок со дня вручения ему копии данного приговора, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы, осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий-

Судьи -