Решение по делу № 22-1909/2020 от 19.10.2020

Судья Харагаева Л.Ю.                                                           Дело № 22-1909

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ                                                  12 ноября 2020 года

Верховный Суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Матвеевской О.Н., судей Ходоевой О.А., Габаева С.К., при секретаре Танхаевой Н.С.,

с участием прокурора Тыхеевой О.В.,

осужденного Фазиева А.Г., его защитника – адвоката Малгатаева С.А.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционной инстанции материалы уголовного дела по апелляционному представлению и.о. прокурора Джидинского района Республики Бурятия Понушкова А.В. на приговор Джидинского районного суда Республики Бурятия от 3 августа 2020 года, которым

Фазиев А.Г., родившийся ... в

<...>, судимый:

    - 19 сентября 2013 года Джидинским районным судом Республики Бурятия по п. «а» ч. 3 ст. 158, п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года. Постановлением того же суда от 27 ноября 2013 года испытательный срок продлен на 1 месяц. Постановлением Рубцовского городского суда Алтайского края от 25 октября 2016 года изменен срок наказания, к отбытию 2 года 5 месяцев лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

        - 6 февраля 2014 года Джидинским районным судом Республики Бурятия по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 228 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 19 сентября 2013 года отменено, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 19 сентября 2013 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 5 лет лишения свободы. Постановлением Президиума Верховного Суда Республики Бурятия от 15 августа 2014 года приговор от 6 февраля 2014 года изменен. Исключено из приговора указание об учете в качестве отягчающего наказание обстоятельства совершение преступлений в состоянии алкогольного опьянения. Смягчено назначенное Фазиеву наказание: по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания за преступления, предусмотренные п. «а» ч. 3 ст.158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, назначено 3 года 4 месяца лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному за преступления, предусмотренные п. «а» ч. 3 ст.158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, неотбытой части наказания по приговору от 19 сентября 2013 года назначено 4 года 4 месяца лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, окончательно назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением Рубцовского городского суда Алтайского края от 25 октября 2016 года, изменен срок наказания, к отбытию 3 года 4 месяца лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ, назначено 4 года 3 месяца лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию назначено 4 года 9 месяцев лишения свободы. 2 ноября 2018 года освобожден по отбытию наказания.

        - 20 ноября 2019 года мировым судьей судебного участка №1 Джидинского района Республики Бурятия по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год,

                        - осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка №1 Джидинского района Республики Бурятия от 20 ноября 2019 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка №1 Джидинского района Республики Бурятия от 20 ноября 2019 года, окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

        Срок отбывания наказания исчислять со дня провозглашения приговора с 03.08.2020. Зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 25.04.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Ходоевой О.А., выслушав прокурора Тыхееву О.В., поддержавшую доводы апелляционного представления, осужденного Фазиева А.Г., адвоката Малгатаева С.А., возражавших по доводам апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

установил:

Приговором суда, постановленным в особом порядке уголовного судопроизводства, Фазиев А.Г. признан виновным в открытом хищении имущества, принадлежащего З, с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, совершенном ..., на общую сумму <...> рублей.

В судебном заседании Фазиев А.Г. вину по предъявленному обвинению признал полностью, поддержал заявленное ходатайство о постановлении приговора в особом порядке.

В апелляционном представлении и.о. прокурора Джидинского района Республики Бурятия Понушков А.В. просит приговор суда отменить в связи с несправедливостью назначенного наказания, ввиду чрезмерной мягкости в связи с неправильным определением вида рецидива преступления. Учитывая судимости Фазиева А.Г., судом неверно установлен рецидив преступлений, а также вид исправительного учреждения. В результате чего, судом назначено чрезмерно мягкое наказание. Кроме того, срок отбывания наказания необходимо исчислять с момента вступления приговора в законную силу, а не с момента провозглашения приговора, как указано в резолютивной части приговора. Просит приговор суда изменить, признать Фазиева А.Г. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ и назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Джидинского района Республики Бурятия от 20.11.2019 окончательно назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В возражении адвокат Гончикова В.А. просит приговор суда оставить без изменения, а апелляционное представление без удовлетворения.

В возражениях осужденный Фазиев А.Г. просит внести изменения в приговор в части исчисления срока наказания, указать окончательное наказание.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражения на представление, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что осужденный Фазиев А.Г. в суде первой инстанции согласился с предъявленным ему обвинением, вину в совершенном преступлении признал в полном объёме, поддержал своё ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Данное ходатайство им заявлено добровольно после консультации с защитником, с осознанием правовых последствий применения особого порядка принятия судебного решения.

Государственный обвинитель, потерпевшая, защитник возражений по поводу применения особого порядка рассмотрения уголовного дела не заявили.

Суд, рассматривая дело в особом порядке, правильно пришёл к выводу, что обвинение, с которым согласился Фазиев А.Г., подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Суд удостоверился в том, что Фазиев А.Г. осознаёт характер и последствия заявленного им ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Таким образом, требования, предусмотренные ст. ст. 314-316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и принятии судебного решения в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом полностью соблюдены.

Действия осужденного Фазиева А.Г. квалифицированы правильно по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

При назначении наказания судом в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Фазиеву, в соответствии со ст. 61 УК РФ, судом учтены раскаяние в содеянном, полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, мнение потерпевшей о смягчении наказания подсудимому, отсутствие претензий к нему.

Иных обстоятельств, смягчающих наказание, не имеется.

Обстоятельством, отягчающим наказание, на основании ст. 63 УК РФ, судом признан опасный рецидив преступлений.

Вместе с тем, приговор в данной части подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона.

           В соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

           Так, осужденный Фазиев ранее 2 раза осуждался за тяжкие преступления к реальному лишению свободы: 19.09.2013 и 06.02.2014, при этом по приговору от 06.02.2014 условное осуждение по приговору от 19.09.2013 Фазиеву отменено и по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ назначено реальное лишение свободы.

           При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления о том, что в действиях Фазиева содержится на основании п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ особо опасный рецидив преступлений, назначенное наказание подлежит усилению, отбывание наказания подлежит в исправительной колонии особого режима в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

С учетом совокупности указанных обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, суд правильно пришел к выводу о наличии оснований для назначения Фазиеву наказания в виде реального лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ, и отсутствии оснований для применения ч. 1 ст. 62, ст. 64, ч. 3 ст. 68, ч. 6 ст. 15 УК РФ, с приведением в приговоре мотивов принятого решения.

Суд обоснованно на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменил условное осуждение по приговору от 20 ноября 2019 года и назначил окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

           Кроме того, учитывая положения ст. 72 УК РФ в редакции ФЗ от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ началом срока отбывания наказания в виде лишения свободы необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

           Однако, суд в резолютивной части приговора указал: срок отбытия наказания исчислять с 03.08.2020, то есть со дня провозглашения приговора, и произвел зачет в срок отбытия наказания время содержания Фазиева под стражей с 25.04.2020 по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

           Суд апелляционной инстанции считает возможным уточнить начало срока отбывания наказания со дня вступления приговора в законную силу, и произвести зачет времени содержания Фазиева под стражей в соответствии с правилами, предусмотренными п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

           Вопрос о процессуальных издержках и вещественных доказательствах разрешен в соответствии с законом.

Нарушений уголовно-процессуального, уголовного закона, влекущих отмену приговора, не имеется.

           На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.9, 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

определил:

Приговор Джидинского районного суда Республики Бурятия от 3 августа 2020 года в отношении Фазиева А.Г. изменить.

В описательно-мотивировочной части приговора указать о признании в действиях Фазиева А.Г. особо опасного рецидива преступления на основании п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ, вместо опасного рецидива в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ.

Усилить назначенное Фазиеву А.Г. наказание по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Джидинского района Республики Бурятия от 20.11.2019, назначить Фазиеву А.Г. окончательное наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание об исчислении срока отбывания наказания с 3 августа 2020 года.

Исчислять срок отбывания наказания Фазиеву А.Г. со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Фазиеву А.Г. в срок отбывания наказания время содержания его под стражей с 25.04.2020 до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий судья

Судьи