Решение по делу № 4У-979/2015 [44У-67/2015] от 09.10.2015

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Улан-Удэ 6 ноября 2015 года

Президиум Верховного Суда Республики Бурятия в составе:

Председательствующего: Кирилловой А.А.,

членов Президиума: Богомолова А.Б., Носова В.В., Ходошкиновой Э.А., Шведова Е.Н.,

при секретаре Николаевой Л.Ж.,

рассмотрев уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Ерёменко И.В. на приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 13 мая 2010 года, которым

Ерёменко И. В., ..., ранее не судимый,

- осуждён по ч.3 ст. 30 – п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (по четырём эпизодам) с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч.2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 5 лет.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Бурятия Беляковой П.Б., объяснения осуждённого Ерёменко И.В., его адвоката Овчинникова А.А., поддержавших доводы кассационной жалобы в полном объёме, мнение заместителя прокурора Республики Бурятия Ковалёвой Г.Н., поддержавшей постановление о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору Ерёменко признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, не доведённом до конца по независящим от него обстоятельствам, совершённом 10, 22 декабря 2007 года, 18 января и 12 февраля 2008 года <...> г. Улан-Удэ в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», проведённого сотрудниками УБОП МВД по Республике Бурятия.

Он же признан виновным в незаконном приобретении наркотического средства – гашиш, в крупном размере, массой 0,41 г, и дальнейшем его незаконном хранении без цели сбыта до 20 часов 25 минут 12 февраля 2008 года, а также в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путём обмана, совершённом 16 апреля 2009 года с причинением значительного ущерба в сумме 10500 рублей потерпевшему Б., с причинением ущерба в сумме 1500 рублей потерпевшему Щ.

Обстоятельства совершённых преступлений подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Ерёменко вину признал в полном объёме.

В кассационной жалобе осуждённый оспаривает законность и обоснованность судебного решения, указывает, что ОРМ «Проверочная закупка» проведено с нарушениями уголовно-процессуального закона, поэтому документы ОРМ должны быть признаны недопустимыми доказательствами. При проведении допросов на него оказывалось психологическое давление, его шантажировали, была провокация. Обвинение построено на фальсификации, подлоге и предположениях. Его вина, кроме его признательных показаний, доказательствами не подтверждена. По делу имеются сомнения, которые должны трактоваться в его пользу. Просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в ином составе суда.

Кассационная жалоба подлежит частичному удовлетворению.

Как видно из приговора, действия Ерёменко квалифицированы судом по четырём эпизодам по ч.3 ст. 30 – п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) - как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; по ч.1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) – как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также по ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) – как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путём обмана, совершённое с причинением значительного ущерба гражданину.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Ерёменко наркотических средств в качестве покупателя выступал сотрудник УБОП МВД по Республике Бурятия Р., действовавший в рамках проводимых оперативно-розыскных мероприятий.

При этом оперативное мероприятие «Проверочная закупка» в отношении Ерёменко 10 декабря 2007 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников УБОП сведений о том, что на территории г. Улан-Удэ гражданин по имени «И.» на протяжении длительного периода времени занимается незаконным сбытом наркотических средств. В связи с этим, было принято решение о проведении ОРМ «Проверочная закупка» в отношении гражданина по имени «И.».

После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Ерёменко наркотического средства – гашишного масла массой 8 г, сотрудниками правоохранительных органов были проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении Ерёменко с участием сотрудника УБОП Р.

Между тем, согласно ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами оперативно-розыскной деятельности являются:

выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Следовательно, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 10 декабря 2007 года сотрудники УБОП уже выявили факт сбыта именно Ерёменко наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 22 декабря 2007 года, 18 января и 12 февраля 2008 года провели аналогичные проверочные закупки наркотических средств у известного им уже лица.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Ерёменко с целью документирования и фиксации его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку как видно из материалов уголовного дела, последующие проверочные закупки проводилась вновь в отношении одного и то же лица – Ерёменко, при уже известных правоохранительным органам сходных обстоятельствах, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осуждённому, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.

Доказательств, подтверждающих необходимость проведения проверочных закупок в отношении Ерёменко после 10 декабря 2007 года, в приговоре не приведено.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Таким образом, эпизоды покушения Ерёменко на незаконный сбыт наркотических средств, совершённых 22 декабря 2007 года, 18 января, 12 февраля 2008 года подлежат исключению из его осуждения.

Кроме того, согласно ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) если все преступления, совершённые по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путём поглощения менее строгого наказания более строгим либо путём частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершённых преступлений.

Как видно из приговора, преступления, совершённые Ерёменко, предусмотренные ч.3 ст. 30 – п. «г» ч.3 ст. 228.1, ч.1 ст. 228, ч.2 ст. 159 УК РФ, в силу ст. 15 УК РФ являются покушением на особо тяжкое преступление, преступлением небольшой тяжести, а также преступлением средней тяжести.

В данном случае в силу ст. 10 УК РФ в отношении Ерёменко должны быть применены указанные положения уголовного закона в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ, поскольку они улучшают положение осуждённого.

Окончательное наказание Ерёменко должно быть назначено по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ, а не по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 13 мая 2010 года в отношении Ерёменко подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░-░░░ ░░ 13 ░░░ 2010 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░.3 ░░. 30 - ░. «░» ░.3 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ 22 ░░░░░░░ 2007 ░░░░, 18 ░░░░░░, 12 ░░░░░░░ 2008 ░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░.3 ░░. 30 – ░. «░» ░.3 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ 10 ░░░░░░░ 2007 ░░░░) ░ ░░░░░░░░░░░ ░░. 64 ░░ ░░ ░ 4 ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░.2 ░░. 69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.3 ░░. 30 – ░. «░» ░.3 ░░. 228.1 (░░ ░░░░░░░ ░░ 10 ░░░░░░░ 2007 ░░░░), ░.1 ░░. 228, ░.2 ░░. 159 ░░ ░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ 5 ░░░ 3 ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░. 73 ░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 5 ░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░: ░.░. ░░░░░░░░░