Решение по делу № 22-671/2019 от 26.04.2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 16 мая 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Сендаш Р.В.,

судей Сат Л.Б. и Куулар В.О.,

при секретаре Холчукпа А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Ооржака А.А. на приговор Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 26 декабря 2018 года, которым

Ооржак Аржаан Артис-оолович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в **, со ** образованием, состоящий **, имеющий ** детей, **, зарегистрированный в **, проживающий в **, судимый

- 25 февраля 2016 года Барун-Хемчикским районным судом Республики Тыва по пп.«а,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 24 августа 2017 года по отбытию наказания,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Сендаш Р.В., выступления осужденного Ооржака А.А. и его защитника Тагба О.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших приговор изменить, возражения прокурора Гурова А.А., полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ооржак А.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

    Согласно приговору преступление совершено им при следующих обстоятельствах.

    1 февраля 2018 года в период времени с 16 часов 30 минут по 17 часов 30 минут в местечке ** Ооржак А.А. умышленно без цели сбыта в нарушение требований ст.ст. 14, 20, 23-25 Федерального закона РФ от 8 января 1998 года № 3 «О наркотических средствах и психотропных веществах» известным ему способом незаконно приобрел наркотическое средство – ** общей массой 106 граммов, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ», относится к крупному размеру. Незаконно приобретенное Ооржаком А.А. наркотическое средство – ** общей массой 106 граммов изъято из незаконного оборота сотрудниками полиции 1 февраля 2018 года в период времени с 18 часов по 18 часов 10 минут.

    В судебном заседании осужденный Ооржак А.А. признал вину и показал, что 1 февраля 2018 года в местечке ** в период времени с 15 часов до 18 часов собирал в мешок черного цвета наркотические средства. Когда подъехали сотрудники полиции, он рассыпал содержимое пакета на землю и убежал от них в сторону горы. После его задержания сотрудники полиции собирали обратно в мешок рассыпанное им наркотическое средство. Не отрицает, что наркотическое средство собрал для собственного потребления. При этом не согласен с весом наркотического средства, поскольку собранное им наркотическое средство не может составлять 106 граммов, он не мог собрать такое количество пыли, из содержимого мешка не изготовил бы такое большое количество наркотического средства – **.

    В апелляционной жалобе осужденный Ооржак А.А. не согласен с приговором, считая назначенное наказание чрезмерно суровым, указывает, что является единственным кормильцем в семье, которая нуждается в его поддержке, с учетом смягчающих наказание обстоятельств просит приговор изменить, снизив назначенное наказание.

    В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Ооржак С.А. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осужденного Ооржака А.А. в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере судом первой инстанции установлена и подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, которым судом дана надлежащая оценка.

Показаниями осужденного Ооржака А.А. в суде о том, что 1 февраля 2018 года в местечке ** в период времени с 15 часов до 18 часов он собирал в мешок черного цвета наркотические средства. Когда подъехали сотрудники полиции, он рассыпал содержимое пакета на землю и убежал от них в сторону горы.

    Показаниями осужденного Ооржака А.А., данными в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого и обвиняемого, исследованными в судебном заседании в порядке ст. 276 УПК РФ, из которых следует, что 1 февраля 2018 года около 16 часов он решил приобрести наркотические средства из **, поэтому приехал в местечко **, где срывал **, собирал их в мешок зеленого цвета. Он собирал ** около часа, то есть до 17 часов 30 минут. В это время на поле приехали сотрудники полиции, он сбросил на землю мешок с ** и начал убегать от них. Когда его задержали, сказал, что мешок принадлежит ему, в нем имеется **. Он собрал наркотические средства для личного употребления.

    Показаниями свидетеля Биче-оола М.М. в суде о том, что в начале февраля 2018 года, точную дату не помнит, проводил мероприятие по выявлению лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств. В вечернее время в местечке «**» они заметили мужчину, который собирал ** и упаковывал в полимерный мешок. Когда они начали подходить к нему, тот сбросил мешок на землю и пытался скрыться. Но они его задержали и доставили в отдел полиции. Мешок дознаватель Монгуш А.А. изъяла в ходе осмотра места происшествия и направила для исследования в ЭКЦ МВД по РТ. Мужчину звали Ооржак А.А., его личность была установлена с его слов, затем в отделе полиции - по базе данных. При изъятии мешка дознавателем они осмотрели содержимое, в нем находилась растительная масса. До прибытия дознавателя целостность мешка не нарушалась.

Показаниями свидетеля Кыргыс А.В., данными им в ходе предварительного следствия, изученными в судебном заседании в порядке ст. 281 УПК РФ, из которых следует, что 1 февраля 2018 года совместно с оперуполномоченным ННК МВД РФ Биче-оолом М.М., инспектором ДПС Ж. в местечке ** они заметили мужчину, который увидев их, сбросил на землю полимерный мешок, внутри которого имелись объекты растительного происхождения в виде **, начал убегать от них. Когда они его задержали, он представился Ооржаком А.А., после вызова следственно-оперативной группы приехал дознаватель и с применением фотосъемки изъял мешок с объектами растительного происхождения со специфическим запахом наркотического средства и опечатал его.

Показаниями дополнительного свидетеля Монгуш А.А. в суде о том, что она работает дознавателем и производила при осмотре места происшествия в местечке ** изъятие вещества с признаками наркотического средства, которое находилось в полимерном пакете. В пакете были измельченные части **, в ходе осмотра Ооржак А.А. присутствовал, от него каких-либо замечаний не поступало, она сама никакое иное вещество не собирала.

Кроме этого, виновность осужденного Ооржака А.А. в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, подтверждают письменные доказательства, имеющиеся в уголовном деле, содержание которых подробно и полно приведено в приговоре, в частности:

- протокол осмотра места происшествия, согласно которому осмотрен участок местности в местечке «**, где обнаружен полимерный мешок зеленого цвета с веществом растительного происхождения с характерными признаками наркотического средства, который изъят, упакован в полимерный мешок черного цвета и опечатан;

- протокол проверки показаний подозреваемого Ооржака А.А. на месте, согласно которому он пояснил, что на участке местности в местечке ** 1 февраля 2018 года в период времени с 16 часов 30 минут по 17 часов 30 минут собирал ** в полимерный пакет, в это время увидев сотрудников полиции, сбросил мешок на землю и убежал от них, однако его поймали, в ходе осмотра места происшествия изъяли мешок в наркотическим средством;

- постановление следователя от 23 марта 2018 года о признании и приобщении к материалам дела в качестве вещественного доказательства наркотического средства – ** общей массой 105,90 граммов;

- справка химико-токсикологического исследования № 5442 от 14 июня 2018 года, согласно которой в результате освидетельствования Ооржака А.А. в его моче обнаружена тетрагидроканнабиноловая кислота;

- заключение судебно-химической экспертизы № 1/204-2 от 19 февраля 2018 года, согласно которому представленное вещество является наркотическим средством **, общим весом на момент исследования в высушенном состоянии 105,90 граммов (на момент первоначального исследования – 106 граммов);

- заключение судебно-психиатрической экспертизы № 498 от 31 июля 2018 года, согласно которому Ооржак А.А. страдал в прошлом, во время совершения инкриминируемого деяния, ко времени производства по делу и страдает в настоящее время **. В период времени, относящегося к моменту совершения правонарушения, Ооржак А.А. каких-либо признаков временного болезненного расстройства психической деятельности, лишающего его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, не обнаруживал. В применении принудительных мер медицинского характера не нуждается, однако нуждается в лечении у нарколога по месту пребывания.

В соответствии со стст. 87, 88 УПК РФ суд проверил и оценил все собранные по делу доказательства с точки зрения их допустимости, достоверности и относимости, правильность оценки доказательств, данная судом в приговоре, сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Суд первой инстанции полно, всесторонне исследовав каждое доказательство, как в отдельности, так и в их совокупности, правильно установив фактические обстоятельства по делу, пришел к обоснованному выводу о виновности осужденного Ооржака А.А., квалифицировав его действия по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В основу приговора судом первой инстанции обоснованно положены показания осужденного Ооржака А.А. о том, что он действительно собирал в полимерный мешок наркотическое средство из ** для личного потребления, при виде сотрудников сбросил мешок на землю и пытался скрыться, также показания свидетелей Биче-оола М.М., Кыргыса А.В. о том, что осужденный Ооржак А.А. собирал в местечке ** в полимерный мешок **, увидев их, сбросил мешок на землю и попытался убежать от них, показания дополнительного свидетеля Монгуш А.А. об изъятии при осмотре места происшествия полимерного пакета с веществом с признаками наркотического средства.

Указанные показания согласуются между собой и другими доказательствами по делу, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, поэтому оснований подвергать их сомнению у суда первой инстанции не имелось, не имеется их и у судебной коллегии.

При назначении Ооржаку А.А. наказания в соответствии с требованиями стст. 6, 60 УК РФ, суд учел характер и степень общественной опасности преступления, отнесенного к категории тяжких, направленного против здоровья населения и общественной нравственности, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

При этом судом в полной мере учтены такие смягчающие наказание обстоятельства, как активное способствование расследованию преступления, выразившееся в даче им подробных признательных показаний, признание вины, раскаяние в содеянном, посредственная характеристика по месту жительства, наличие семьи и ** детей, молодой возраст и плохое состояние здоровья.

Отягчающим наказание обстоятельством суд признал рецидив преступлений в действиях Ооржака А.А.

Наличие в действиях Ооржака А.А. рецидива преступлений правомерно признано судом обстоятельством, отягчающим наказание, и оно правильно назначено в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Исходя из характера и общественной опасности преступления, тяжести совершенного преступления, данных о личности осужденного, наличие в его действиях рецидива преступлений, суд пришел к обоснованному выводу о назначении Ооржаку А.А. наказания в виде реального лишения свободы.

Наказание в виде реального лишения свободы назначено с учетом тяжести и повышенной общественной опасности совершенного им преступления, обстоятельств его совершения, данных о его личности и влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения положений ст.73 УК РФ, соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, дающих основание для применения положений ст.64 УК РФ, судом обоснованно не установлено.

С учетом наличия в действиях Ооржака А.А. рецидива преступлений, судом первой инстанции верно не усмотрено оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ.

Вид исправительного учреждения Ооржаку А.А. судом определен с учетом требований п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ как исправительная колония строгого режима.

Вопреки доводам жалобы осужденного суд в полной мере учел совокупность смягчающих наказание обстоятельств, в частности: наличие ** детей и признание им своей вины, на которые ссылается осужденный в своей жалобе, назначенное осужденному Ооржаку А.А. наказание соответствует требованиям закона, соразмерно содеянному и отвечает целям наказания, предусмотренным ст. 43 УК РФ, оснований считать его чрезмерно суровым не имеется.

Таким образом, оснований для изменения или отмены приговора по доводам апелляционной жалобы судебная коллегия не находит.

Вместе с этим, приговор подлежит изменению, поскольку суд первой инстанции в нарушение п.9 ч.1 ст.308 УПК РФ не разрешил вопрос о зачете времени предварительного содержания под стражей в соответствии с положениями ст.72 УК РФ. В соответствии с требованиями п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 №186-ФЗ), время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы по день вступления приговора в законную силу и из расчета один день за один день отбывания наказания исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Барун-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 26 декабря 2018 года в отношении Ооржака А.А. изменить:

- в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания Ооржака А.А. под стражей с 4 декабря 2018 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 16 мая 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

    Председательствующий     

    Судьи: