Решение по делу № 22-850/2013 от 10.06.2013

Судья Замураева Н.В.                               22-850 а /2013 АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кострома «02» июля 2013 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Костромского областного суда в составе:

председательствующего Курохтина С.В.

судей Крутских С.А., Кузьмина В.Н.,

с участием прокурора Виноградова Р.А.,

адвоката Матыцына С.Д.

осужденного Филатова О.Ю.

при секретаре Богдановой Л.Н.,     

рассмотрела в открытом судебном заседании от «02» июля 2013 г.

апелляционные жалобы адвоката Переславцева С.В. и осужденного

Филатова О.Ю., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца п.Велужский Шарьинского района Костромской области, гражданина Российской Федерации, образование среднее специальное, состоящего в браке, имеющего ребёнка ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, не работающего, имеющего доход от временных заработков, зарегистрированного и проживающего по адресу: <адрес> не военнообязанного, судимого: ДД.ММ.ГГГГ Шарьинским районным судом <адрес> по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком в 1 год, с возложением обязанностей. На основании постановления Шарьинского городского суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ согласно ч. 2 ст.74 УК РФ испытательный срок продлен на 1 месяц, ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 снят с учёта филиала по <адрес> ФКУ УИИ УФСИН России по <адрес> в связи с окончанием испытательного срока,

осужденного: по ст.232 ч.1 УК РФ в ред. ФЗ от 27.12.2009 к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

по ст.ст. 30 ч.3, ст.228.1. ч.2 п.»б» УК РФ (в редакции ФЗ от 19.05.2010) к 7 годам лишения свободы;

по ст.228 ч.1 УК РФ (в ред.ФЗ от 07.12.2011) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ к 8 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима.

на приговор Шарьинского районного суда Костромской области     

от «23» апреля 2013 г.,

у с т а н о в и л а:

Подсудимый Филатов О.Ю. содержал притон для потребления наркотических средств, незаконно хранил без цели сбыта наркотические средства в крупном размере. Преступления им были совершены при следующих обстоятельствах:

Филатов О.Ю., являясь потребителем наркотических средств, осознавая противоправность своих действий, содержал в период с 13 но 21 декабря 2011 года включительно по месту своего жительства, по адресу: Костромская область, Шарьинский район, пос. Ветлужский, ул. Победы. д.66, кв.3, притон для потребления наркотических средств, неоднократно создавая условия и предоставляя указанное жилое помещение, а также имеющиеся в нем предметы интерьера и хозяйственно-бытового назначения гражданам ФИО10 и ФИО8 для потребления ими наркотического средства - дезоморфин, в неустановленном количестве, оборот которого на территории Российской Федерации запрещен, обеспечив условия для потребления указанного наркотического средства:

так, 13 декабря 2011 года, около 17-18 часов, более точное время не установлено, он предоставил квартиру по месту своего жительства по вышеуказанному адресу гражданам ФИО10 и ФИО8 для совместного потребления наркотического средства - дезоморфин в неустановленном количестве, оборот которого на территории Российской Федерации запрещен, обеспечив условия для потребления указанного наркотического средства.

Он же, Филатов О.Ю., 21 декабря 2011 года, около 15-16 часов, более точное время не установлено, предоставил квартиру по месту своего жительства по вышеуказанному адресу гр-ну ФИО10 для совместного потребления наркотического средства дезоморфин в неустановленном количестве, оборот которого на территории Российской Федерации "запрещен, обеспечив условия для потребления указанного наркотического средства.

Он же, Филатов О.Ю., осознавая противоправность своих действий, 22 марта 2012 года, в неустановленное время, до 18 часов 20 минут, точнее промежуток времени не установлен, находясь у своей знакомой ФИО21 в квартире по адресу: <адрес>, незаконно хранил в кармане своей куртки без цели сбыта наркотические средства в крупном размере -- смесь, содержащую дезоморфин в пересчёте на сухое вещество массой 0.45 грамма, - оборот которого на территории Российской Федерации запрещён, до момента обнаружения и изъятия его сотрудниками МО МВД России «Шарьинский» по вышеуказанному адресу 22 марта 2012 года в ходе осмотра места происшествия, в период времени с 1 8 часов 20 минут до 20 часов 30 минут.

Филатов признан виновным и осужден также за то, что он 20.01.2012 г., около 15 часов, находясь по месту своего жительства по адресу: <адрес>, кв.З. незаконно сбыл путем продажи за "денежные средства в сумме 300 рублей гр-ну «Прохорову», действовавшему в рамках Федерального закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности» и участвующему в оперативном мероприятии «проверочная закупка», наркотическое средство в крупном размере, содержащее дезоморфин. общей массой в пересчёте на сухое вещество 0,267 грамма. В связи с тем, что сбыт наркотического средства «Прохорову» произошел в ходе проводимой представителями правоохранительных органов «проверочной закупки», и оно было изъято из незаконного оборота, свои умышленные действия Филатов О.Ю. не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.

В апелляционной жалобе осужденный Филатов О.Ю. просит приговор отменить, мотивируя это тем, что он не совершал преступлений.

Он полагает, что размер наркотического средства, якобы им незаконно хранимого, не является крупным и поэтому в указанных действиях состав преступления, предусмотренный ст. 228 ч.1 УК РФ, отсутствует. Он не содержал притона для употребления наркотических средств. Эпизодическое употребление наркотических средств в квартире, не свидетельствует о содержании притона.

Сбытом наркотических средств он не занимался. Изготовление наркотических средств вызывалось потребностью их употребления им самим. Дезоморфин «Прохорову» 20.01.2012 не продавал.

В апелляционной жалобе адвокат Переславцев С.В. также просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, существенных нарушений норм УПК, неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора.

Размер наркотического средства, вменяемый Филатову, крупным не является и осужденный должен быть по ст. 228 ч.1 УК РФ оправдан.

В действиях Филатова отсутствует состав преступления, предусмотренного ст. 232 ч.1 УК РФ, поскольку Филатов не содержал притона для употребления наркотических средств.

Эпизодическое употребление в квартире таких средств не свидетельствует о содержании им притона.

Показания свидетелей ФИО21 и ФИО22 судом необоснованно положены в основу приговора, поскольку они заинтересованы в исходе дела.

Суд необоснованно признал Филатова виновным в хранении пузырька, в котором находился дезоморфин, изъятого из одежды осужденного, поскольку никто из свидетелей не подтвердил, что этот пузырек Филатов хранил в кармане своей куртки. Следов пальцев рук Филатова на этом пузырьке не обнаружено. Кроме того, личный обыск Филатова был проведен незаконно.

Адвокат полагает также, что суд необоснованно признал виновным Филатова и в сбыте наркотического средства «Прохорову», который во время закупки дезоморфина был пьян и плохо помнит происшедшее. В судебном заседании он также был с «похмелья» и путался в показаниях.

Суд необоснованно не принял во внимание предоставленные суду фотографии, согласно которым понятые, участвующие при закупке наркотического средства у осужденного, не могли видеть, где её взял «Прохоров ».

Также необоснованно судом отклонено ходатайство о назначении химических экспертиз.

При назначении наказания судом не учтена степень общественной опасности совершенных преступлений, отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающих наказание обстоятельств, в том числе наличие малолетнего ребенка, престарелых родителей.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции осужденный Филатов и адвокат Матыцын поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Прокурор полагает, что выводы суда о виновности осужденного в совершенных преступлениях основаны на исследованных доказательствах, оснований для отмены и изменения приговора не имеется.

Проверив материалы дела, выслушав стороны, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина Филатова О.Ю. в содержании притона и незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства установлена доказательствами, исследованными судом и приведенными в приговоре.

О том, что Филатов содержал притон для потребления наркотических средств, свидетельствуют факты неоднократного приготовления и употребления наркотического средства в квартире осужденным Филатовым, ФИО10 и ФИО8

Об этом свидетельствуют показания ФИО10 и ФИО8, показавших, что они 13.12.2011 в квартире Филатова употребляли дезоморфин, изготовленный Филатовым.

ФИО10 показал также, что он употреблял наркотическое средство в квартире Филатова и 21.12.2011. при этом готовил дезоморфин также Филатов.

Осужденный Филатов не отрицает фактов изготовления и употребления дезоморфина в указанные дни в своей квартире.

Свидетель ФИО11 подтвердил факты употребления осужденным совместно с ФИО10 и ФИО8 наркотических средств 13.12.2011, а также факты употребления Филатовым и ФИО10 дезоморфина 21.12.2011 в указанной квартире.

Свидетель ФИО12 в ходе следствия также показала, что 21.12.2011 осужденный Филатов и ФИО35 находились в квартире, и Филатову стало плохо. Её показания в судебном заседании были исследованы.

Из показаний свидетеля ФИО13, в ходе следствия и исследованных судом, усматривается, что в квартире Филатова О.Ю. пахло бензином. На кухонном столе были медицинские шприцы различных размеров, упаковки от таблеток, пузырьки с наслоением вещества бурого цвета, металлические тарелки, пластиковые бутылки с жидкостью.

Эти факты в судебном заседании подтвердила свидетель ФИО14

Вина Филатова О.Ю. подтверждена также протоколами: личного досмотра и изъятия вещей от 13.12.2011, осмотра изъятых предметов от 02.02.2012, заключениями экспертов от 19.12.2011, 20.01.2012, 03.02.2012, заключениями химической экспертизы от 20.01.2012, подробно изложенными в приговоре.

Факт хранения осужденным наркотического средства, изъятого у него 22.03.2012, подтвержден показаниями свидетелей ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, о том, что 22.03.2017 при осмотре <адрес>, наряду с другими предметами, из куртки осужденного Филатова, был изъят пузырек с жидкостью.

Свидетель ФИО21 показала, что осужденный Филатов и ФИО22 в квартире употребляли наркотические средства, которые они сами изготовили.

Куртка Филатова сначала лежала в зале, а когда пришли работники милиции, он её одел на себя.

Согласно протоколу осмотра указанной квартиры, при её осмотре были обнаружены и изъяты различные предметы и вещества, которые должным образом были упакованы и опечатаны, в том числе пузырек с жидкостью, обнаруженный и изъятый из куртки осужденного Филатова т.2 л.д. 61-67).

Жидкость, находящаяся в указанном пузырьке, согласно заключениям химических экспертиз, является жидкостью, содержащей наркотическое средство-дезоморфин, масса которого при перерасчете на сухое вещество соответствует 0,45 гр.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам судом дана надлежащая оценка.

Доводы осужденного и адвоката Переславцева о том, что Филатов не совершал указанных преступлений, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку они опровергаются доказательствами, приведенными в приговоре.

Действия Филатова, связанные с приготовлением и употреблением наркотических средств в своей квартире, неоднократно и совместно с другими лицами, судом обоснованно квалифицированы по ст. 232 ч.1 УК РФ.

Судебная коллегия считает, что суд обоснованно квалифицировал действия Филатова О.Ю. по ст. 228 ч.1 ук РФ как хранение наркотического средства, поскольку действительно в его одежде хранился пузырек с дезоморфином, что подтверждено приведенным в приговоре доказательствами. Доводы Филатова О.Ю. и адвоката Переславцева С.В. о том, что ФИО36 и ФИО21 положили в его куртку изъятый пузырек с дезоморфином, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку в судебном заседании они выдвигались и не нашли подтверждения. Указанные доводы опровергаются показаниями свидетелей ФИО37, ФИО36, ФИО39, ФИО40, ФИО41, ФИО42, ФИО43.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ Филатов подлежит оправданию по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст. 27 УПК РФ.

Осужденный Филатов факт сбыта наркотического средства «Прохорову» 20.01.2012 отрицает.

Каких-либо доказательств, бесспорно свидетельствующих о сбыте Филатовым Прохорову» дезоморфина, не установлено.

Приведенные в приговоре в качестве доказательств сбыта Филатовым наркотического средства показания свидетелей ФИО23, ФИО24, ФИО25, не свидетельствуют об этом, поскольку никто из них не показал, у кого именно и в какой квартире «Прохоров» купил наркотическое средство.

Показания свидетеля «Прохорова» не могут быть положены в основу приговора, поскольку «Прохоров», как это установлено судом и видно из его показаний, был в день закупки в нетрезвом состоянии.

Он не помнит, упаковывался ли переданный им шприц в конверт, составлялся ли протокол, ставил ли он в нем свои подписи.

Других доказательств вины Филатова в сбыте наркотического средства, не установлено.

Поэтому он по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ подлежит оправданию ввиду непричастности к совершению данного преступления в соответствии с п.1 ч.1 ст.27 УПК РФ.

Судебная коллегия считает, что наказание Филатову О.Ю. назначено в соответствии со ст.ст. 6 и 60 УК РФ и является справедливым.

При назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, обстоятельства, влияющие на наказание и данные, характеризующие его личность.

Оснований для изменения категорий, совершенных Филатовым О.Ю. преступлений на менее тяжкие, не имеется.

В соответствии со ст. 58 ч.1 п. «б» УК РФ наказание Филатов О.Ю. должен отбывать в исправительной колонии общего режима.

Оснований для отбывания им наказания в колонии-поселении не имеется с учетом обстоятельств совершения им преступлений и обстоятельств, характеризующих его личность.

Преступления им совершены в период отбывания наказания по приговору от 18.04.2012.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.12, 389.13, 389.14, 389.20 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Шарьинского районного суда Костромской области от «23» апреля 2013 г.,

в отношении Филатова О.Ю. изменить.

Филатова О.Ю. пост.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ в редакции ФЗ РФ № 87 от 19.05.2010 оправдать за непричастностью к совершению преступления в соответствии со ст.27 ч.1 п.1 УК РФ, признав за ним право на реабилитацию.

Считать Филатова О.Ю. осужденным по ст. 232 ч.1 УК РФ в редакции ФЗ РФ № 377 от 27.12.2009 к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

По ст. 228 ч.1 УК РФ в редакции ФЗ РФ № 420 от 07.12.2011 к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

По совокупности указанных преступлений, путем частичного сложения наказаний, в соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ назначить Филатову О.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года.

На основании ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров назначить Филатову О.Ю. в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбытием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: