Решение по делу № 22-819/2019 от 19.04.2019

Судья Голованова Е.В. № 22-819/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Вологда 16 мая 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего судьи Стародубцевой Е.Н.,

судей Кабановой Л.Н., Верхневой Л.Ю.,

при секретаре Солодягиной В.А.,

с участием:

прокурора Сироткиной С.В.,

осужденного Дзгоева С.О.,

защитника осужденного Дзгоева С.О. - адвоката Баданина П.М.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению и.о. заместителя прокурора г.Вологды Каптан А.А., апелляционной жалобе осужденного Дзгоева С.О. на приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 15 февраля 2019 года, которым

ДЗГОЕВ С. О., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

18 августа 2014 года приговором Вологодского городского суда Вологодской области (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Вологодского областного суда от 13 января 2015 года) по ч.2 ст.159.1 УК РФ (4 преступления), ч.3 ст.30, ч.2 ст.159.1 УК РФ (5 преступлений), ч.1 ст.161 УК РФ, с применением ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы; освобожден 27 декабря 2016 года по отбытию наказания;

7 февраля 2018 года приговором и.о. мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 (с учетом изменений, внесенных постановлением мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 от 20 марта 2018 года) по ст.264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 6 месяцев; в соответствии со ст.73 УК РФ основное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год; постановлением Вологодского городского суда Вологодской области от 18 декабря 2018 года условное осуждение по приговору от 7 февраля 2018 года отменено, направлен для отбывания наказания в виде 10 месяцев лишения свободы в исправительную колонию строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 6 месяцев;

осужден по п. «г» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ, ч.4 ст.69 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено основное наказание, не отбытое по приговору и.о. мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 от 7 февраля 2018 года, в виде 4 месяцев лишения свободы, и окончательно к отбытию по совокупности приговоров назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 6 месяцев.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 15 февраля 2019 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 15 февраля 2019 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 №186-ФЗ) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Принято решение по вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи Вологодского областного суда Кабановой Л.Н., пояснения осужденного Дзгоева С.О. и в его защиту адвоката Баданина П.М., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Сироткиной С.В., полагавшей приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

приговором, постановленным в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Дзгоев С.О. признан виновным в краже, то есть в тайном хищении денежных средств с банковского счета Ш. в общей сумме 3900 рублей.

Преступление совершено 27 сентября 2018 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Вину Дзгоев С.О. признал полностью.

В апелляционном представлении и.о. заместителя прокурора г.Вологды Каптан А.А., не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела, просит приговор изменить ввиду неправильного применения уголовного закона. Ссылаясь на ст.70 УК РФ, ч.4 ст.69 УК РФ, п.56 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», отмечает, что неотбытая часть дополнительного наказания присоединяется к основному наказанию, назначенному по совокупности приговоров. Однако, при назначении наказания суд не принял во внимание, что наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, частично отбыто Дзгоевым С.О. в период с 13 марта 2018 года (дата вступления в силу приговора от 7 февраля 2018 года) по 18 декабря 2019 года (отменено условное осуждение по приговору от 7 февраля 2018 года), а именно в размере 9 месяцев 5 дней. Следовательно, к основному наказанию, назначенному по совокупности приговоров, необходимо присоединить неотбытую часть дополнительного наказания в виде 8 месяцев 25 дней. Просит назначить Дзгоеву С.О. окончательное наказание с применением ст.70 УК РФ, ч.4 ст.69 УК РФ в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 8 месяцев 25 дней.

В апелляционной жалобе осужденный Дзгоев С.О. просит применить при назначении наказания ст.64 УК РФ, снизить срок наказания на 2 месяца 2 дня, зачесть в срок отбытия наказания время задержания в ИВС 48 часов, а также отбытую часть наказания по приговору от 7 февраля 2018 года в период с 18 декабря 2018 года по 15 февраля 2019 года и частично отбытое наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, в период с 13 марта 2018 года по 18 декабря 2018 года. Просит принять во внимание его раскаяние в содеянном, наличие инвалидности ... и нахождение на лечении в ФКЛПУ МБ№....

Заслушав пояснения участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

В связи с ходатайством Дзгоева С.О. и его согласием с предъявленным обвинением в совершении инкриминируемого деяния, уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке Дзгоевым С.О. заявлено добровольно, в присутствии защитника и после проведенной с ним консультации, правовые последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства осужденный осознавал. Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела в особом порядке.

Потерпевшая Ш., будучи извещенной о рассмотрении уголовного дела, в судебное заседание не явилась, в заявлении выразила согласие на применение особого порядка судебного разбирательства (л.д.16).

Приговор соответствует требованиям ст.ст.307, 308, ч.8 ст.316 УПК РФ, в нем изложены описание преступления, с обвинением, в совершении которого согласился осужденный, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Суд убедился, что обвинение, с которым согласился Дзгоев С.О., обоснованно и полностью соответствует его позиции, выраженной в ходе предварительного расследования, подтверждается доказательствами, собранными по делу и изложенными в обвинительном заключении, правильно квалифицировал его действия по п. «г» ч.3 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества с банковского счета.

Вопросы, связанные с назначением наказания, судом исследованы полно, всесторонне и объективно.

При назначении наказания Дзгоеву С.О. в полной мере учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд обоснованно признал и в полной мере учел полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления (с учетом объяснения от 09.11.2018 (л.д.28)), состояние здоровья, наличие малолетнего ребенка, добровольное возмещение ущерба.

Отягчающим наказание обстоятельством обоснованно признан рецидив преступлений, в связи с чем, правила ч.1 ст.62 УК РФ, положения ч.6 ст.15 УК РФ об изменении категории преступления на менее тяжкую не применяются.

Требования ч.5 ст.62 УК РФ при назначении наказания соблюдены.

Принимая во внимание совокупность смягчающих обстоятельств, суд посчитал возможным применить ч.3 ст.68 УК РФ, назначив наказание без учета правил ч.2 ст.68 УК РФ, то есть менее 1/3 от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч.3 ст.158 УК РФ.

Оснований для применения ст.64 УК РФ суд первой инстанции не установил, не усматривает таковых и судебная коллегия, поскольку исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, по делу не установлено.

Применение условного осуждения невозможно в силу ограничений, предусмотренных п. «б» ч.1 ст.73 УК РФ.

Поскольку Дзгоев С.О. совершил преступление в период неотбытого наказания по предыдущему приговору, суд правильно назначил ему окончательное наказание в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров.

С учетом изложенных обстоятельств и данных о личности Дзгоева С.О., подробно приведенных в приговоре, оснований для смягчения назначенного осужденному наказания, в том числе с учетом состояния его здоровья, судебная коллегия не усматривает.

При наличии предусмотренных законом оснований вопрос об освобождении Дзгоева С.О. от наказания в соответствии со ст. 81 УК РФ может быть разрешен судом в порядке исполнения приговора согласно ст.396, п. 6 ч. 1 ст. 397, 399 УПК РФ. Суду надлежит представить надлежащее медицинское заключение, подтверждающее наличие у осужденного заболевания, включенного в Перечень заболеваний, утвержденный постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 №54.

С учетом наличия в действиях Дзгоева С.О. рецидива преступлений, отбывание наказания ему правильно назначено в соответствии с требованиями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по доводам, указанным в апелляционном представлении, в силу п.3 ст.389.15 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.

В соответствии с требованиями ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным ч.4 ст.69 УК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела, Дзгоев С.О. ранее был осужден 7 февраля 2018 года приговором и.о. мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 по ст.264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 6 месяцев. В соответствии со ст.73 УК РФ основное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год. Приговор вступил в законную силу 13 марта 2018 года. Постановлением Вологодского городского суда Вологодской области от 18 декабря 2018 года условное осуждение по приговору от 7 февраля 2018 года отменено, Дзгоев С.О. направлен для отбывания наказания в виде 10 месяцев лишения свободы в исправительную колонию строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 6 месяцев.

Следовательно, на момент постановления обжалуемого приговора, то есть на 15 февраля 2019 года, Дзгоевым С.О. отбыто 9 месяцев 5 дней дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, размер неотбытой части дополнительного наказания составил 8 месяцев 25 дней.

При указанных обстоятельствах, к наказанию в виде лишения свободы, назначенному обжалуемым приговором, подлежит присоединению неотбытая часть дополнительного наказания по предыдущему приговору в виде 8 месяцев 25 дней.

Кроме того, согласно протоколу Дзгоев С.О. был задержан по настоящему делу в порядке ст.ст.91-92 УПК РФ 14 ноября 2018 года в 15 часов 00 минут (л.д.43). Освобожден из-под стражи 16 ноября 2018 года (л.д.62).

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым внести в приговор соответствующее изменение и зачесть Дзгоеву С.О. в срок отбытия наказания время содержания в ИВС в период с 14 ноября 2018 года по 16 ноября 2018 года.

Просьба осужденного о зачете ему в срок лишения свободы отбытого наказания по приговору и.о. мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 от 7 февраля 2018 года – с 18 декабря 2018 года по 15 февраля 2019 года, удовлетворению не подлежит, поскольку не основана на законе.

Как следует из материалов уголовного дела, постановлением Вологодского городского суда Вологодской области от 18 декабря 2018 года Дзгоеву С.О. отменено условное осуждение по приговору от 7 февраля 2018 года, и он направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 10 месяцев в исправительную колонию строгого режима. Срок отбытия наказания исчислен с 18 декабря 2018 года.

На момент постановления обжалуемого приговора срок неотбытого наказания по приговору от 7 февраля 2018 года составил 8 месяцев 3 дня. При назначении окончательного наказания суд обоснованно руководствовался ст.70 УК РФ, частично присоединил не отбытое Дзгоевым С.О. наказание по приговору от 7 февраля 2018 года - в виде 4 месяцев лишения свободы. При таких обстоятельствах оснований для зачета времени нахождения Дзгоева С.О. под стражей по приговору от 7 февраля 2018 года в срок отбытого наказания по приговору от 15 февраля 2019 года, о чем просит осужденный, не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

апелляционное представление и.о. заместителя прокурора г.Вологды Каптан А.А. удовлетворить.

Приговор Вологодского городского суда Вологодской области от 15 февраля 2019 года в отношении ДЗГОЕВА С. О. изменить.

На основании ст.70 УК РФ к основному наказанию, назначенному настоящим приговором, в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, присоединить неотбытую часть, в виде 8 месяцев 25 дней, дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, по приговору и.о. мирового судьи Вологодской области по судебному участку №2 от 7 февраля 2018 года, и окончательно по совокупности приговоров назначить Дзгоеву С.О. к отбытию 1 год 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 8 месяцев 25 дней.

Зачесть Дзгоеву С.О. в срок отбытия наказания время содержания в ИВС с 14 ноября 2018 года по 16 ноября 2018 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Дзгоева С.О. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи