Решение по делу № 22-1059/2019 от 29.05.2019

Дело № 22-1059/2019 Судья Королькова Г.И.

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Тверь 19 июня 2019 года

Тверской областной суд в составе председательствующего судьи Воронцова В.А.,

при секретаре Мансурской О.О.,

осужденного Гасанова Т.Г. оглы посредством видеоконференц-связи,

защитника осужденного – адвоката Беляева А.Н.,

с участием прокурора Калько Е.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционному представлению Нелидовского межрайонного прокурора, апелляционным жалобам осужденного Гасанова Тарверди Гюларези оглы, адвоката Беляева А.Н. на приговор Нелидовского городского суда Тверской области от 03 апреля 2019 года, которым

Гасанов Тарверди Гюларези оглы, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

1) 25.04.2007 г. Зюзинским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 30 и п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 28.12.2012 г. на основании постановления Нелидовского городского суда Тверской области от 17.12.2012 г. условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 10 месяцев 6 дней;

2) 25.08.2015 г. Клинским городским судом Московской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 лишения свободы, по п. «в» ч. 7 ст. 79, 70 УК РФ с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору Зюзинского районного суда г. Москвы от 25.04.2007 г. к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; постановлением Ржевского городского суда Тверской области от 18 декабря 2017 года неотбытая часть наказания в виде 9 месяцев 28 дней лишения свободы заменена наказанием в виде ограничения свободы на тот же срок, с установлением ограничений;

3) 01.02.2019 г. Нелидовским городским судом Тверской области по ч. 3 ст. 30 и ч. 3 ст. 291 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ст. 70, 71 УК РФ с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору Клинского городского суда Московской области от 25 августа 2015 года к 4 годам 15 дням лишения свободы в исправительной колонии особого режима,

осужден по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ и на основании данной статьи назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 04 месяца со штрафом в размере 50000 рублей.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и приговору Нелидовского городского суда Тверской области от 01 февраля 2019 года назначено Гасанову Т.Г. оглы окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 05 месяцев с отбыванием в исправительной колонии особого режима со штрафом в размере 50000 рублей.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на содержание под стражей. Гасанов Т.Г. оглы взят под стражу в зале суда. Срок наказания Гасанову Т.Г. оглы исчислен с 03 апреля 2019 года. Зачтено в срок отбытия наказания Гасанову Т.Г. оглы срок содержания под стражей с 18 июля 2018 года по 19 июля 2018 года из расчета один день за один день. Зачтено Гасанову Т.Г. оглы в срок отбытия наказания нахождение его под домашним арестом с 20 июля 2018 года по 31 января 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а также неотбытое наказание по приговору Нелидовского городского суда Тверской области от 01 февраля 2019 года с 01 февраля 2019 года по день вступления настоящего приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Воронцова В.А. мнение прокурора Калько Е.Н. поддержавшей доводы апелляционного представления, выступления осужденного Гасанов Т.Г. о. и его защитника - адвоката Беляева А.Н., поддержавших доводы апелляционных жалоб, не возражавших против доводов апелляционного представления прокурора

У С Т А Н О В И Л:

Гасанов Т.Г. оглы признан виновным и осужден за приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта и продажу немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками, совершенные в крупном размере.

Преступление совершено не позднее 15 июля 2018 года в городе <адрес> при установленных судом и приведенных в описательно-мотивировочной части приговора обстоятельствах.

В судебном заседании Гасанов Т.Г. оглы вину в совершении инкриминируемого преступления не признал.

В апелляционном представлении Нелидовский межрайонный прокурор ставит вопрос об изменении приговора суда, а именно просит исключить из осуждения Гасанова Т.Г.о. по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ приобретение в целях сбыта немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками, смягчить назначенное Гасанову Т.Г.о. наказание по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ, определив меру наказания в виде 1 года 02 месяцев со штрафом в размере 50000 рублей. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и по приговору Нелидовского городского суда Тверской области от 01 февраля 2019 года назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 04 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, со штрафом в размере 50000 рублей. В обоснование указывает, что в нарушение требований п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ не было установлено место и обстоятельства приобретения Гасановым Т.Г.о. немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками, в связи с чем квалифицирующий признак «приобретение в целях сбыта немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками» подлежит исключению. Кроме того, уменьшение объема обвинения влечет за собой смягчение наказания.

В апелляционной жалобе осужденный Гасанов Т.Г.о. выражает несогласие с приговором суда, ставит вопрос о его отмене. В обоснование указывает, что все доказательства получены только лишь со слов сотрудников полиции, денежные средства, которые якобы давали ему в ходе проверочной закупки, изъяты не были.

В апелляционной жалобе адвокат Беляев А.Н. в защиту интересов осужденного Гасанова Т.Г.о. ставит вопрос об отмене приговора и вынесении нового, которым Гасанова Т.Г.о. оправдать. В обоснование указывает, что судом принята сторона обвинения, имели место явные признаки провокации со стороны сотрудников полиции, одни и те же понятые трижды привлекались для проведения контрольной закупки, суду не представлены закупленные пачки сигарет, а лишь сигареты в не опечатанной упаковке. Кроме того, указывает, что суд неправильно произвел расчет отбытия наказания, поскольку по приговору Нелидовского городского суда Тверской области от 01 февраля 2019 года Гасанов Т.Г.о. находился под стражей в следственном изоляторе до 27 марта 2019 года до вступления приговора в законную силу, в связи с чем срок с 01 февраля 2019 года по 27 марта 2019 года необходимо зачесть из расчета один день за два дня.

В дополнении к апелляционной жалобе адвокат Беляев А.Н. указывает, что из осуждения Гасанова Т.Г.о. надлежит исключить приобретение немаркированной табачной продукции в крупном размере, поскольку судом не установлены обстоятельства ее приобретения, а также не установлено какую прибыль имел осужденный. Данные обстоятельства не установлены и органами предварительного следствия.

Изучив материалы дела, заслушав участников процесса, проверив и обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Приговор суда соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержаться доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденного Гасанова Т.Г.о., выводы суда о доказанности вины осужденного, о квалификации его действий в приговоре мотивированы и являются правильными.

Вина Гасанова Т.Г.о. в инкриминируемом ему деянии установлена совокупностью собранных в ходе предварительного следствия и всесторонне, полно и объективно исследованных судом доказательств, подробный и правильный анализ которых дан в приговоре суда.

Выводы суда о виновности Гасанова Т.Г.о. в совершении преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 171.1 УК РФ, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и основаны на проверенных в ходе судебного заседания доказательствах, оцененных судом с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, полно и правильно изложенных в приговоре.

Допустимость и достоверность доказательств, положенных судом в основу обвинительного приговора, сомнений не вызывает, поскольку их совокупность не находится в противоречии по отношению друг к другу, исследована в судебном заседании с достаточной объективностью, на основе состязательности сторон, что позволило суду принять обоснование и законное решение.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, указанные в ст. 73 УПК РФ, судом приведены правильно.

Так, вина осужденного Гасанова Т.Г.о. подтверждается совокупностью следующих доказательств, собранных по делу: показаниями свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО18, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, письменными доказательствами: протоколами осмотра места происшествия, осмотра предметов, результатами оперативно-розыскной деятельности и вещественными доказательствами.

Оперативно-розыскные мероприятия проведены с соблюдением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» и полученные результаты зафиксированы в материалах уголовного дела в установленном законом порядке, достоверность и допустимость которых не вызывает сомнений.

Существенных противоречий в показаниях потерпевшей, свидетелей, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Таким образом, суд, оценив всю совокупность доказательств, правильно квалифицировал действия Гасанова Т.Г.о. по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ.

Довод жалобы осужденного о том, что приговор основан только на показаниях сотрудников полиции, противоречит содержанию приговора, в котором, помимо показаний свидетелей - сотрудников полиции, приведены и иные доказательства его виновности. При этом показания всех свидетелей, являющихся сотрудниками МВД, согласуются с другими доказательствами, они правомерно признаны судом соответствующими действительности.

Как усматривается из материалов уголовного дела и установлено судом, сначала Гасанов Т.Б.о. передал ФИО19 немаркированную табачную продукцию, после чего ФИО20 передал осужденному денежные средства в сумме 47 рублей. В материалах дела имеются протоколы осмотра, пометки и передачи денежных средств от 13, 14 и 15 июля 2018 года (т. 1 л.д. 32-33, 60-61, 68-69). То обстоятельство, что денежные купюры впоследствии не были изъяты, не влияет на выводы суда о виновности осужденного в содеянном, в связи с чем доводы апелляционных жалоб осужденного и адвоката об отсутствии изъятия денежных средств не состоятельны.

Наказание Гасанову Т.Г.о. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, данных, характеризующих его личность, их семейного и материального положения, наличия смягчающих обстоятельств и отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, определен судом в соответствии с требованиями п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, заслуживают внимания доводы апелляционного представления прокурора, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию, в частности, событие преступления (время, место, способ) и другие обстоятельства совершения преступления.

Исходя из требований ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать, в том числе, описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

Между тем, указанные требования закона учтены судом не в полном объеме.

Так, Гасанов Т.Г. о. признан виновным и осужден за приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта и продажу немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками, совершенные в крупном размере.

Указанные действия осужденного квалифицированы судом по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ. Однако, квалифицируя действия Гасанова Т.Г.о. по признаку незаконного приобретения и перевозки немаркированных табачных изделий, суд не учел, что, вопреки требованиям уголовно-процессуального закона, по делу не установлены время, место, способ и другие обстоятельства незаконного приобретения и перевозки Гасановым Т.Г.о. немаркированных табачных изделий, которые подлежат доказыванию при производстве по уголовному делу. Доказательств незаконного приобретения и перевозки осужденным немаркированных табачных изделий в приговоре не приведено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что из осуждения Гасанова Т.Г.о. по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ подлежит исключению признаки - приобретение и перевозка немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками, а с учетом уменьшения объема обвинения назначенное ему наказание по данной статье – смягчению.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

Руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.26 и 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционное представление Нелидовского межрайонного прокурора удовлетворить, приговор Нелидовского городского суда Тверской области от 03 апреля 2019 года в отношении Гасанова Тарверди Гюларези оглы изменить.

Исключить из приговора осуждение Гасанова Т.Г.о. по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ за незаконное приобретение и перевозку немаркированных табачных изделий, подлежащих маркировке специальными (акцизными) марками.

Смягчить Гасанову Т.Г.о. наказание, назначенное по ч. 5 ст. 171.1 УК РФ до 1 года 1 месяца лишения свободы со штрафом в размере 40000 рублей.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и приговору Нелидовского городского суда Тверской области от 01 февраля 2019 года назначить Гасанову Т.Г. оглы окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 03 месяцев с отбыванием в исправительной колонии особого режима со штрафом в размере 40000 рублей.

В остальной части приговор суда в отношении Гасанова Т.Г.о. оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Беляева А.Н. удовлетворить частично, апелляционную жалобу осужденного Гасанова Т.Г.о оставить без удовлетворения.

Настоящее апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Тверской областной суд в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий